背任罪廃止ため息をつけたが…。企業「民事リスク」に備えて

最近、政府が「経済刑罰合理化第一次案」を発表し、刑法上の背任罪廃止を公式化した。過去数回の議論にもかかわらず、今回がしきい値を越えなかった背任罪の規定が70年ぶりに廃止で鎖が取れ、財界は反色する一方、今後代替立法の方向にすべての関心が集中している。

これまで背任罪は「任務違反」、「財産上の損害」など構成要件の曖昧性により企業経営の最大の足かせに挙げられてきた。実際、大韓商工会議所の研究によると、背任・横領罪の無罪率は６．７％で、全体刑法犯罪平均（３．２％）の２倍を上回った。

このような不確実性は、善意の経営判断まで刑事処罰対象とすることができるという恐怖として作用し、経営陣を萎縮させ、企業の新事業推進やM&Aなど大胆な投資を​​妨げる「経営の司法化」を固着化した。これは大部分民事的解決手続きを優先する米国、ドイツなど主要先進国の事例とも対比される点だ。

では、背任罪の廃止以後、企業はどのような準備をしなければならないだろうか？年内に推進する代替立法の方向は、横領のように死益を偏取する悪意的犯罪は特定経済犯罪加重処罰法などを通じて厳罰するが、一般的な経営判断の責任は株主代表訴訟など民事的救済手続に任せる方式に転換されると予測される。

これに伴い、企業は最初に株主代表訴訟など強化される民事リスクに対する徹底した対比が必要だ。刑事告訴・告発カードが消えたら、株主は理事の責任を問うために、より積極的に株主代表訴訟を活用するだろう。したがって、企業は理事会の意思決定過程で最終結論だけでなく、判断の根拠となった情報、検討内容、反対意見まで詳細に記録・管理し、手続的正当性を確保しなければならない。外部の専門家の助言を求めたら、その内容まで明確に残すことが重要である。

第二に、役員責任賠償保険（D&O Insurance）の重要性がさらに大きくなるだろう。背任罪の廃止後、民事訴訟の頻度と規模が大きくなる可能性に備え、企業は既存保険の保障限度と範囲を再点検しなければならない。これは、潜在的な訴訟リスクから経営陣の個人を保護し、彼らが信じられないほど経営活動に専念するのを助ける最も実質的な安全装置になることができる。今後株主代表訴訟関連特約など市場に新たに登場する商品についても関心を傾ける必要がある。

最後に、コンプライアンス監視と内部統制システムを一段階高度化しなければならない。単に正式な手続きを超えて、主要投資やM&Aを決定する際に発生する可能性のある法的リスクを事前に多角的にシミュレートし、それを理事会に透明に報告する事前レビュー手続きを制度化しなければならない。定期的な取締役会教育を通じて、取締役の宣観主義の義務と責任範囲を明確に認知させることはもちろん、このような努力を株主に積極的に知らせ、企業の支配構造を先進化し、長期的な信頼を確保していかなければならない。

中小企業チーム

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