CONTENTS
- 1. التحكيم الدولي | فهم النظام واستراتيجية الاستفادة منه
- - مقارنة جهات التحكيم الرئيسة
- 2. التحكيم الدولي | المفهوم القانوني والأثر
- - نطاق تطبيق حكم التحكيم وشروطه
- - قائمة تحقُّق صياغة شرط التحكيم
- 3. التحكيم الدولي | اختيار جهة التحكيم وأسلوب التحكيم
- - سير إجراءات التحكيم الدولي
- 4. التحكيم الدولي | الحكم والتنفيذ
- - تنفيذ حكم التحكيم
- - أسباب إبطال حكم التحكيم
- 5. التحكيم الدولي | قائمة تحقُّق للشركات قبل التحكيم
1. التحكيم الدولي | فهم النظام واستراتيجية الاستفادة منه
التحكيم الدولي نظام يمكن الاستفادة منه عند الحاجة إلى وسيلة لحل النزاعات العابرة للحدود مع تزايد المعاملات العالمية.
فإذا كان الطرف المتعاقد شركة أجنبية، يصعب توقُّع حماية قانونية كافية بالدعاوى المدنية المحلية وحدها.
والوسيلة التي يمكن الاستفادة منها عندئذٍ هي إجراء التحكيم الدولي (International Arbitration).
التحكيم الدولي وسيلة لحل النزاع وفق إجراءات وجهة يتفق عليها أطراف النزاع سلفًا بدلًا من قضاء المحكمة، وتفضِّله كثير من الشركات لما له من مزايا، ولا سيما ما يلي.
مقارنة جهات التحكيم الرئيسة
الجهة | المقر | الميزة |
ICC | باريس، فرنسا | موثوقية عالمية، ملائمة للقضايا المعقدة |
SIAC | سنغافورة | دولة محايدة، وكفاءة إجرائية |
KCAB | سيول، جمهورية كوريا | تكلفة منخفضة، وإتاحة اللغة الكورية، وملائمة للمنشآت الصغيرة والمتوسطة |
HKIAC | هونغ كونغ | متخصصة في القضايا المالية الدولية |
ICDR/AAA | الولايات المتحدة | مؤاتية للتنفيذ داخل الولايات المتحدة |
2. التحكيم الدولي | المفهوم القانوني والأثر
التحكيم الدولي إجراء يتفق فيه الأطراف سلفًا، عند نشوء نزاع، على حله عن طريق محكَّم ثالث لا المحكمة، ثم تصدر هيئة التحكيم المشكَّلة بناءً على ذلك حكمًا (حكم تحكيم) يتمتع بقوة إلزامية قانونية بتطبيق القانون الواجب التطبيق.
كما أنه بموجب اتفاقية نيويورك، فإن حكم التحكيم الصادر في الخارج مكفول له أن يُعترَف به ويُنفَّذ جبرًا في مختلف الدول.
نطاق تطبيق حكم التحكيم وشروطه
عند الحاجة إلى الاعتراف بحكم تحكيم أجنبي وتنفيذه، تُطبَّق اتفاقية نيويورك، ويشمل حكم التحكيم كلًّا من الحكم الصادر عن جهة تحكيم دائمة والحكم الصادر عن محكَّم منفرد.
كما يجب أن يكون اتفاق التحكيم مكتوبًا، ويندرج في ذلك شرط التحكيم المضمَّن في العقد أو اتفاق التحكيم المنفصل.
وتُطبَّق الاتفاقية بصرف النظر عن كون العلاقة القانونية ذات طبيعة تعاقدية.
قائمة تحقُّق صياغة شرط التحكيم
عند إدراج بنود الشرط المتعلقة بالتحكيم الدولي، يجب تحديد البنود التالية بوضوح.
البند | المضمون الرئيس |
جهة التحكيم | تعيين جهة تحكيم مثل ICC, KCAB, SIAC, HKIAC وغيرها |
مقر التحكيم | يؤثر في اختيار إجراءات التحكيم والقانون الواجب التطبيق (مقر التحكيم هو المكان المادي الذي تجري فيه جلسات التحكيم) |
لغة التحكيم | اللغة المستخدمة في معالجة النزاع (الإنجليزية، الكورية وغيرهما) |
عدد المحكَّمين وطريقة اختيارهم | عادةً 1~3. باتفاق الأطراف أو بتسمية الجهة |
القانون الواجب التطبيق | القانون الموضوعي الواجب تطبيقه على تفسير العقد وحل النزاع |
لمَّا كان يمكن بدء التحكيم الدولي متى وُجد اتفاق تحكيم مكتوب، فإن تأمين صحة اتفاق التحكيم أمر بالغ الأهمية قبل كل شيء.
3. التحكيم الدولي | اختيار جهة التحكيم وأسلوب التحكيم
عندما تخوض الشركة تجربة التحكيم الدولي لأول مرة، يكون اختيار التحكيم المؤسسي أكثر أمانًا من أسلوب التحكيم الخاص.
البند | التحكيم المؤسسي | التحكيم الخاص (ad hoc) |
التعريف | يجري وفق قواعد جهة التحكيم وتحت إشرافها الإداري | يجري دون تدخل جهة تحكيم |
المثال | ICC, KCAB, SIAC, HKIAC وغيرها | قائم على قواعد تحكيم UNCITRAL |
الميزة | الاستقرار الإجرائي، والكفاءة، والقوة الإلزامية | إجراءات مرنة، وإمكان توفير التكلفة |
العيب | نشوء تكاليف كرسوم تُدفَع للجهة، وتعقُّد الإجراءات | احتمال سير الإجراءات على نحو غير فعَّال عند نشوء خلاف بين الأطراف |
سير إجراءات التحكيم الدولي
1. بدء التحكيم
- يبدأ التحكيم متى قدَّم مقدِّم الطلب مذكرة طلب التحكيم أو طلب التحكيم
- في حالة التحكيم المؤسسي، تتولى الجهة تبليغ المذكرات أو الإشراف على سير الإجراءات
- يجب تقديم موجز النزاع، والمطالب، ونسخة من اتفاق التحكيم وغير ذلك
2. تعيين المحكَّمين
- تتألف الهيئة عادةً من 3 محكَّمين
- يسمّي كل طرف محكَّمًا واحدًا ويُختار المحكَّم الثالث بالاتفاق
- في حال تعذُّر الاختيار، تتولى جهة التحكيم التعيين (لأهمية الحياد، تُراعى الجنسية والمصالح ومجال التخصص)
3. الإعداد الإجرائي
- الاتفاق مسبقًا على تبادل المستندات وجدول تقديم المذكرات وإجراءات إبراز الأدلة (document production) وغير ذلك
- تستخدم SIAC وغيرها الاجتماعات الإلكترونية بفاعلية أيضًا لرفع كفاءة الإجراءات
4. إبراز المستندات وتقديم الأدلة
- يمكن طلب تقديم مواد الطرف الآخر، وعند الرفض يلزم مسوِّغ كنقص الصلة أو الأهمية
- يمكن تقديم المستندات المحمية أيضًا بموجب تعهُّد بالسرية
- يمكن إثبات الوقائع من خلال المستندات والشهود ومذكرات إفادة الخبراء وغير ذلك
5. جلسة المرافعة (Hearing)
- يبدأ الأطراف بالمرافعة الافتتاحية (Opening statement)
- يجري عرض الحجج من خلال استجواب الشهود والاستجواب المضاد وشهادة الخبراء وغير ذلك
- يمكن أن تستمر مدة أقصاها أسبوعان، ويمكن عند الحاجة الاستعاضة عنها بالمرافعة الكتابية
4. التحكيم الدولي | الحكم والتنفيذ
الحكم الذي يمر بالتحكيم الدولي يتمتع بأثر مماثل لحكم المحكمة.
فمتى أُرسل سند الحكم مكتوبًا، وجب على الأطراف تنفيذ ذلك الحكم دون تأخير.
ويجب الانتباه إلى أن التحكيم الدولي من حيث الأصل تقاضٍ على درجة واحدة لا يقبل الاستئناف.
تنفيذ حكم التحكيم
أسباب إبطال حكم التحكيم
غير أن الاعتراض على حكم التحكيم يمكن أن يجري عن طريق رفع دعوى إبطال حكم التحكيم أمام المحكمة.
ويكون معيار الحكم هو مدى الإخلال بالمشروعية الإجرائية والقانونية والنظام العام.
ويمكن للطرف الراغب في إبطال حكم التحكيم رفع الدعوى خلال 3 أشهر من تاريخ استلام أصل حكم التحكيم، ثم بعد أن يُبَتَّ نهائيًّا في اعتراف المحكمة وقرار التنفيذ يُحظَر رفع دعوى الإبطال نفسها.
ويمكن للمحكمة إبطال حكم التحكيم عند توافر الأسباب التالية.
- أن يكون اتفاق التحكيم باطلًا أو مبرمًا من عديم الأهلية
- أن المشكو في حقه لم يتلقَّ إخطارًا مناسبًا بإجراءات التحكيم أو حُرم من فرصة الدفاع
- أن مضمون الحكم يتجاوز نطاق اتفاق التحكيم
- أن تشكيل هيئة التحكيم أو الإجراءات مخالف لاتفاق الأطراف أو لقانون الدولة المعنية
- إذا لم يصبح الحكم باتًّا بعد أو أُبطل أو أُوقف
- إذا كانت طبيعة النزاع مسألة لا يمكن حلها بالتحكيم بموجب القانون المحلي، أو كان التنفيذ مخالفًا للنظام العام
5. التحكيم الدولي | قائمة تحقُّق للشركات قبل التحكيم
بند التحقُّق | اعتبارات ما قبل التحكيم الدولي |
1. ملاءمة النزاع للتحكيم | -وجود شرط تحكيم في العقد -ملاءمة الطبيعة للتحكيم (المسائل الجنائية والأمور العاجلة كالأمر القضائي المؤقت غير ملائمة) |
2. مدى تجربة وسائل أخرى غير التحكيم كالتفاوض والتوفيق | تقييم إمكان توفير الوقت والتكلفة |
3. مدى تنفيذ الإجراءات المسبقة (كالتشاور) المنصوص عليها في العقد | إمكان رفض الطلب عند عدم استيفاء شروط بدء التحكيم |
4. تأمين أدلة ومستندات كافية | إمكان الإثبات بالعقد والإخطارات والبريد الإلكتروني وسجل الأعمال وغير ذلك |
5. معقولية العائد المتوقَّع مقابل التكلفة | مباشرة إجراء التحكيم شاملةً أتعاب المحاماة وتكاليف المحكَّمين والجهة وأتعاب الخبراء وغير ذلك |
6. قدرة الطرف الآخر على السداد | دراسة مدى الحاجة إلى تتبُّع الأصول |
7. إمكان تنفيذ الحكم في الدولة التي تقع فيها أصول الطرف الآخر | دراسة مدى عضوية الدولة في اتفاقية نيويورك، واستثناء النظام العام وغير ذلك |
8. مدى انقضاء مدة التقادم أو مهلة المطالبة | الانتباه إلى مدد التقادم بحسب كل دولة |
9. مراعاة الوضع السياسي والاقتصادي | مراعاة المخاطر كالانتخابات وأسعار الصرف والعقوبات |
10. التشاور مع خبير متخصص في التحكيم | -يختلف أسلوب أداء العمل بين المحامي المتخصص في التقاضي العام والمحامي المتخصص في التحكيم -إمكان وضع استراتيجية كتقدير هامش التفاوض ومدى التأجيل الاستراتيجي |
التحكيم الدولي ليس مجرد وسيلة بديلة عن الدعوى، بل أداة أمان يجب تصميمها استراتيجيًّا منذ مرحلة إبرام العقد.
فوجود شرط التحكيم ووضوح مضمونه واختيار مقر التحكيم واللغة والجهة، كلها قد تحدِّد لاحقًا أرباحًا أو خسائر تتراوح من مئات الملايين إلى عشرات المليارات من الوونات.
ويوفِّر التحكيم الدولي، بحسب وضع الاستراتيجية المسبق وإدارة المستندات والاستفادة من جهة التحكيم، قوة إلزامية لحماية حقوق الشركة.
نرجو أن تستشيروا محاميًا متخصصًا لديه فهم للقانون الواجب التطبيق في كل دولة وخبرة سابقة في قضايا التحكيم الدولي، وأن تبدؤوا بتقدير الجدوى الفعلية للتحكيم الدولي.
