Inversión extranjera | El Tribunal Supremo resuelve que la reducción fiscal no se aplica a los dividendos derivados de participaciones adquiridas después de la resolución de concesión

Las cuestiones principales de este asunto pueden resumirse en las dos siguientes:

El tribunal de instancia anterior consideró que la sociedad sueca solo había obtenido una resolución de concesión de la reducción para su participación inicial del 65 % y que, al no haber obtenido una resolución específica para el 35 % adquirido posteriormente, la disposición sobre reducción fiscal del artículo 121-2, apartado 3, de la antigua Ley de Restricción de Tratamientos Fiscales Especiales no podía aplicarse a los dividendos correspondientes a esa adquisición adicional.

Asimismo, respecto del cálculo de la retención en origen, consideró lícita la actuación de la Administración tributaria basándose en la regla de cálculo del Decreto de Ejecución, según la cual debe aplicarse el menor de los importes resultantes de comparar la cuota posterior a la reducción y la cuota calculada conforme al tipo impositivo máximo del convenio fiscal.

Partiendo de la estructura de las disposiciones sobre reducción fiscal aplicables a la inversión extranjera, el Tribunal Supremo declaró que la resolución de concesión de la reducción no constituye una mera formalidad.

El artículo 121-2 de la antigua Ley de Restricción de Tratamientos Fiscales Especiales establece que la cuota sujeta a reducción se calcula multiplicando por el porcentaje de inversión extranjera, con el fin de limitar la reducción a la parte de la renta generada por la actividad acogida al beneficio fiscal a la que el inversor extranjero haya contribuido efectivamente (apartado 2). Asimismo, limita la reducción aplicable a los dividendos en función de la proporción de renta generada por dicha actividad (apartado 3).

Por tanto, la solicitud de reducción (apartado 6) y la resolución correspondiente (apartado 8) constituyen requisitos previos para «calcular y determinar» la parte de la renta de la actividad acogida a la reducción que corresponde a la contribución del inversor extranjero.

En consecuencia, el Tribunal Supremo declaró que, cuando un inversor extranjero adquiere posteriormente participaciones existentes emitidas con capital de un inversor nacional y estas no estaban comprendidas en la resolución inicial, no pueden aplicarse a dicha adquisición los beneficios fiscales previstos en los apartados 2 y 3, salvo que exista una circunstancia especial, como una resolución específica de concesión de la reducción para la adquisición adicional.

En otras palabras, no puede aceptarse el argumento de que la adquisición de participaciones adicionales por un inversor extranjero implica necesariamente que los dividendos también queden sujetos a reducción, pues ello contradice la finalidad del sistema de resolución, consistente en determinar la contribución efectiva.

El Tribunal Supremo consideró, al igual que el tribunal de instancia anterior, que la retención en origen debía calcularse conforme a la regla establecida en el Decreto de Ejecución. El criterio puede resumirse del siguiente modo:

El Tribunal Supremo consideró que el menor de estos dos importes debía constituir la cuota tributaria final y que, por tanto, la actuación de la Administración tributaria era lícita.

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En primer lugar, determina el ámbito cubierto por la resolución de concesión de la reducción, incluidas las nuevas acciones, las participaciones existentes y la posible inclusión de inversiones nacionales. Asimismo, comprueba con antelación si los cambios en la participación, como adquisiciones adicionales o variaciones del porcentaje, exigen revisar el procedimiento de reducción fiscal, con el fin de reducir el riesgo de controversias sobre las retenciones.

En la fase de distribución de dividendos, también verifica el importe de la retención teniendo en cuenta tanto la cuota posterior a la reducción como el tipo impositivo máximo del convenio fiscal, para gestionar de antemano la posibilidad de liquidaciones adicionales y recargos fiscales.

Cuando resulte necesario, puede diseñar de forma coherente una estrategia para cada fase, desde la revisión previa a la liquidación tributaria, la reclamación administrativa y la solicitud de resolución en vía administrativa hasta el proceso tributario.

En asuntos relacionados con la inversión extranjera que requieran asistencia jurídica, el asesoramiento jurídico puede contribuir a preparar las medidas de respuesta.