Transmission d’entreprise familiale | La Cour constitutionnelle juge conforme à la Constitution la condition de réduction de l’impôt sur les donations en cas de transmission d’entreprise familiale

Cette affaire concernait le régime spécial d’impôt sur les donations applicable à la transmission d’une entreprise familiale.

En 2010, A a reçu de son père, par donation, 30 % des actions d’une petite ou moyenne entreprise. A a déclaré et acquitté un impôt réduit en application du régime spécial alors prévu par la Loi de la République de Corée sur la limitation des régimes fiscaux spéciaux.

Il existe un régime fiscal spécial qui allège la charge de l’impôt sur les donations lors de la transmission d’une petite ou moyenne entreprise familiale.

Lorsque des parents donnent à leur enfant une petite ou moyenne entreprise qu’ils exploitent depuis au moins 10 ans, certains abattements et un taux d’imposition réduit peuvent s’appliquer.

Cet avantage est toutefois soumis à certaines conditions.

L’enfant donataire doit effectivement travailler dans l’entreprise familiale et entrer en fonctions comme administrateur représentant dans les 5 ans suivant la donation.

Dans cette affaire, A avait reçu de son père 30 % du capital d’une petite ou moyenne entreprise et bénéficié du régime spécial, mais son entrée en fonctions comme administrateur représentant n’est intervenue que 6 ans après la donation.

L’administration fiscale a estimé que A « n’avait pas repris l’entreprise familiale » et lui a imposé un supplément d’impôt sur les donations de l’ordre de 400 millions de wons sud-coréens. L’affaire a finalement donné lieu à un recours constitutionnel.

Voici l’appréciation de la Cour constitutionnelle concernant le régime spécial d’impôt sur les donations applicable à la transmission d’une entreprise familiale.

Les enseignements pouvant être tirés de cette affaire relative au régime spécial d’impôt sur les donations applicable à la transmission d’une entreprise familiale sont les suivants.

▶Confirmation de la nature du régime spécial de transmission d’entreprise familiale

Il a été clairement confirmé que la seule donation d’actions ne suffisait pas et que l’avantage fiscal supposait également une transmission effective du contrôle de la gestion.

Les entreprises et les familles qui envisagent une transmission d’entreprise familiale doivent donc tenir compte, parallèlement au transfert des participations, des conditions relatives à l’entrée en fonctions comme administrateur représentant et à l’exercice effectif d’une activité dans l’entreprise.

▶Critères relatifs à l’étendue de la délégation législative

La décision précise que les conditions essentielles de l’imposition doivent être fixées par la loi adoptée par l’Assemblée nationale de la République de Corée, tandis que les éléments détaillés et techniques peuvent être délégués à un décret d’application.

Elle fournit ainsi un critère selon lequel la délégation à un décret présidentiel est conforme à la Constitution dans les domaines susceptibles d’évoluer en fonction de l’environnement des entreprises.

▶Limites de l’application du principe d’égalité

Compte tenu du fait que le transfert du contrôle de la gestion constitue l’élément central du régime spécial, la Cour a estimé raisonnable d’exclure ce régime lorsque la transmission n’avait pas eu lieu dès l’origine, même en présence d’un motif légitime.

La décision confirme ainsi que le législateur dispose d’une marge d’appréciation importante pour déterminer le champ des avantages fiscaux.

▶Enseignements pratiques

Pour bénéficier du régime spécial d’impôt sur les donations, il convient de veiller au respect des conditions telles que l’entrée en fonctions comme administrateur représentant dans les 5 ans suivant la donation, l’exercice d’une activité dans l’entreprise avant l’expiration du délai de déclaration, le maintien de la participation et la continuité du secteur d’activité.

Si les conditions initiales ne sont pas remplies, le régime spécial est exclu indépendamment de l’existence d’un motif légitime. Il convient donc de préparer à l’avance un calendrier de transmission et une organisation précise de la gouvernance.

Cette décision de la Cour constitutionnelle confirme que le transfert du contrôle de la gestion constitue la condition essentielle du régime spécial d’impôt sur les donations applicable à la transmission d’une entreprise familiale. Elle précise également que la délégation de ses conditions détaillées à un décret d’application est conforme à la Constitution.

La préparation d’une transmission effective d’entreprise familiale nécessite donc une stratégie globale intégrant les aspects fiscaux, juridiques et de gestion.

Pour bénéficier du régime spécial d’impôt sur les donations applicable à la transmission d’une entreprise familiale, les conditions requises doivent être remplies dans le cadre d’une transmission effective du contrôle de la gestion.

Les principales conditions à prendre en compte en pratique sont les suivantes.

▶Entrée en fonctions comme administrateur représentant : cette entrée en fonctions doit intervenir dans les 5 ans suivant la donation.
▶Activité dans l’entreprise familiale : il faut disposer de documents attestant l’exercice effectif d’une activité dans la société avant l’expiration du délai de déclaration de l’impôt sur les donations.
▶Maintien des fonctions d’administrateur représentant : ces fonctions doivent généralement être conservées pendant 10 ans, et une démission anticipée présente un risque important.

▶Maintien de la participation : une diminution du taux de participation résultant notamment d’une augmentation de capital, d’obligations convertibles ou d’options sur actions peut entraîner la suppression du régime spécial.

▶Continuité du secteur d’activité : la modification de l’activité principale ainsi que la suspension ou la cessation de l’activité constituent des motifs d’exclusion du régime spécial.
▶Conservation des justificatifs : les documents attestant le respect des conditions, notamment les relevés d’activité, les procès-verbaux du conseil d’administration, les statuts et les documents du registre, doivent être soigneusement conservés.

Le Cabinet d'avocats Daeryun accompagne la transmission d’entreprise familiale non comme une simple procédure de donation, mais dans la perspective d’une « transmission structurée du contrôle de la gestion et du maintien de la stabilité à long terme de l’entreprise ».

Les avocats de Daeryun intervenant en droit des affaires et en droit fiscal collaborent avec les experts-comptables et les fiscalistes du cabinet afin de fournir les prestations juridiques coordonnées suivantes en vue de la transmission de l’entreprise.

-Diagnostic du respect des conditions de transmission de l’entreprise familiale et élaboration d’un calendrier adapté

-Accompagnement de la procédure de succession aux fonctions d’administrateur représentant et réorganisation de la gouvernance

-Mise en place d’un dispositif de conformité pour le suivi des conditions devant être respectées pendant 10 ans

-Assistance en cas de contrôle fiscal, d’acte d’imposition ou d’autres risques