CONTENTS
- 1. Картельный сговор | обстоятельства дела
- 2. Картельный сговор | позиция суда
- - Дискреционные полномочия при издании уведомления: включение продукции в перечень относится к сфере широкой политико-правовой оценки
- - Обоснованность сохранения исключения: ответчик обязан представить конкретные основания
- - Одной истории нарушений недостаточно: требуется сопоставление с другими регионами
- - Противоречия в материалах: рассмотрение вопроса комиссиями само по себе не обосновывает осуществление дискреционных полномочий
- 3. Картельный сговор | критерии осуществления дискреционных полномочий административным органом и бремени доказывания
- - Практический контрольный перечень для предприятий и объединений
- - Направления правовой помощи по соответствующим спорам
1. Картельный сговор | обстоятельства дела
В настоящем деле, связанном с картельным сговором, рассматривался вопрос о правомерности административного уведомления, предусматривавшего отдельное исключение только для определенного региона в процессе последовательного включения товарного бетона в перечень продукции, закупаемой на конкурентной основе у субъектов малого и среднего предпринимательства.
Истцами являлись объединения, членами которых были субъекты малого и среднего предпринимательства, занимавшиеся производством и продажей товарного бетона в городах-метрополиях Тэджон и Седжон, а также в провинции Чхунчхон-Намдо.
Ответчик, министр по делам малого и среднего бизнеса и стартапов Республики Корея, на основании Закона Республики Корея о содействии закупкам продукции малых и средних предприятий и поддержке каналов сбыта с периодичностью раз в 3 года определял перечень продукции, закупаемой на конкурентной основе у субъектов малого и среднего предпринимательства, и материалов для прямой закупки при выполнении строительных работ. Товарный бетон непрерывно включался в этот перечень начиная с 2007 года.
Спорным являлся раздел «Особые условия» применительно к товарному бетону.
Первоначально исключение в пределах 20% годового прогнозируемого объема допускалось только для столичного региона, однако с уведомления, опубликованного в конце 2021 года, аналогичное исключение стало распространяться на оба региона — столичный регион и регион Чхунчхон-Намдо.
Это было обусловлено тем, что ранее Комиссия Республики Корея по справедливой торговле вынесла в отношении объединений производителей товарного бетона региона Чхунчхон-Намдо предписания об устранении нарушений и постановления о наложении денежных взысканий за сговор на торгах по закупке товарного бетона для государственных нужд.
Впоследствии истцы предъявили иск об отмене прежнего уведомления, однако проиграли дело, и соответствующее решение вступило в законную силу.
После окончания периода действия перечня ответчик в декабре, 12-м месяце 2024 года, опубликовал новое уведомление, сохранив прежнее исключение для региона Чхунчхон-Намдо в размере не более 20% годового прогнозируемого объема.
На этот раз истцы вновь предъявили иск об отмене, заявив: «Прежнее уведомление представляло собой своего рода карательную меру за совершенный в прошлом картельный сговор, однако в течение срока его действия иных случаев сговора не было, поэтому исключение для региона Чхунчхон-Намдо теперь должно быть отменено».
2. Картельный сговор | позиция суда
Сеульский административный суд не отрицал наличия у административного органа дискреционных полномочий, однако указал, что даже при принятии дискреционного решения должны быть конкретно изложены положенные в его основу факты и мотивы, а также основания соразмерения публичных и частных интересов.
Дискреционные полномочия при издании уведомления: включение продукции в перечень относится к сфере широкой политико-правовой оценки
Суд прежде всего признал, что вопрос о включении товарного бетона в перечень продукции, закупаемой на конкурентной основе, и установлении исключения для отдельного региона относится к сфере профессиональной и политико-правовой оценки, требующей комплексного учета структуры соответствующего товарного рынка, технических характеристик продукции, необходимости защиты малых и средних предприятий, состояния конкуренции и иных факторов.
Закон Республики Корея о содействии закупкам продукции малых и средних предприятий и поддержке каналов сбыта и соответствующий указ о его применении предусматривают лишь такие процедуры, как рекомендация Корейской федерации малых и средних предприятий, согласование с заинтересованными административными органами и рассмотрение операционной комиссией. Значительная часть конкретных критериев включения в перечень и исключения из него определяется посредством административных уведомлений, поэтому суд признал за ответчиком широкие дискреционные полномочия.
Иными словами, суд исходил из того, что он не вправе с самого начала самостоятельно заново разрешать вопрос о том, почему исключение было установлено именно для региона Чхунчхон-Намдо. В первую очередь проверке подлежало наличие выхода административного органа за пределы дискреционных полномочий или злоупотребления ими.
Обоснованность сохранения исключения: ответчик обязан представить конкретные основания
Вместе с тем суд постановил, что даже при судебной проверке дискреционного решения административный орган должен как минимум указать, какие обстоятельства он учитывал, как толковал применимые нормы и каким образом соразмерял публичные и частные интересы.
В настоящем деле ответчик первоначально представил лишь формальный отзыв, а затем не обеспечил надлежащего исполнения распоряжения суда о подаче содержательных письменных пояснений.
В письменных пояснениях, представленных позднее, содержались только абстрактные сведения об общей цели системы конкурентных закупок продукции у субъектов малого и среднего предпринимательства, необходимости развития средних предприятий и особенностях отрасли товарного бетона. При этом ответчик не изложил конкретных причин, составлявших суть спора: «Почему в 2025–2027 годах для региона Чхунчхон-Намдо по-прежнему необходимо сохранять исключение в размере 20%?»
Суд пришел к выводу, что представленные ответчиком материалы не подтверждают правомерность оспариваемого уведомления в достаточной мере.
Одной истории нарушений недостаточно: требуется сопоставление с другими регионами
Ответчик ссылался на возражения Комиссии Республики Корея по справедливой торговле и Министерства земельных ресурсов, инфраструктуры и транспорта Республики Корея, а также на вероятность повторения картельных сговоров и иных недобросовестных действий, обусловленную особенностями отрасли товарного бетона.
В материалах Комиссии Республики Корея по справедливой торговле действительно содержались сведения о применении в 2022–2024 годах санкций за недопустимые согласованные действия, связанные с товарным бетоном, в различных регионах страны.
Однако суд обратил внимание на то, что сговоры неоднократно выявлялись и в других регионах, помимо столичного региона и Чхунчхон-Намдо, но ответчик не установил для этих регионов аналогичных исключений.
Более того, сговор, выявленный примерно в 2024 году в регионе Чхунчхон-Намдо, относился к рынку частных поставок и, по оценке суда, не имел достаточной непосредственной связи с включением объемов для государственных закупок в перечень продукции, рассматриваемый в настоящем уведомлении.
Суд пришел к выводу, что одно лишь обстоятельство, согласно которому «в регионе Чхунчхон-Намдо однажды были применены санкции в связи с картельным сговором», не объясняет, почему отдельное исключение по-прежнему должно распространяться только на этот регион и почему проведение эффективных конкурентных торгов следует считать затруднительным.
Противоречия в материалах: рассмотрение вопроса комиссиями само по себе не обосновывает осуществление дискреционных полномочий
Особого внимания в этом решении заслуживает противоречие во внутренних материалах, представленных ответчиком.
В рассмотренном судом заключении специализированной комиссии по товарному бетону в одном разделе был сделан вывод о том, что «основания для исключения региона Чхунчхон-Намдо из перечня устранены, поэтому соответствующее положение следует удалить», а в другом разделе одновременно указывалось: «С учетом случаев картельного сговора за последние 3 года сохранение исключения для региона Чхунчхон-Намдо является обоснованным, поэтому прежнее содержание перечня следует оставить без изменений».
Комиссия по рассмотрению вопросов конкурентных закупок товарного бетона приступила к рассмотрению вопроса без устранения этого противоречия, и соответствующее содержание было включено в уведомление без изменений.
Суд указал, что ответчик, не представив никаких пояснений и не устранив противоречие, лишь неоднократно ссылался на то, что вопрос был изучен и рассмотрен комиссиями.
Сеульский административный суд признал за административным органом широкие дискреционные полномочия в вопросах включения продукции в перечень и установления исключений. Вместе с тем применительно к настоящему уведомлению суд установил, что ответчик не представил достаточных материально-правовых оснований и подтверждающих документов, объясняющих необходимость сохранения исключения только для региона Чхунчхон-Намдо, и отменил соответствующую часть уведомления.
3. Картельный сговор | критерии осуществления дискреционных полномочий административным органом и бремени доказывания
Для предотвращения картельных сговоров или обеспечения справедливой конкуренции в отношении отдельной отрасли или региона могут устанавливаться специальные административные ограничения или исключения.
Однако для дальнейшего сохранения таких мер должны быть представлены разумные основания и фактическая необходимость их применения в настоящее время.
В частности, совместной оценке подлежат следующие обстоятельства.
Следовательно, если административный орган намерен сохранить исключение для определенного региона или отрасли по причине картельного сговора, ему необходимо комплексно обосновать такое решение с учетом региональных и рыночных условий, структуры закупок и сведений о последних санкциях.
Категория | Основные вопросы практической оценки | Необходимые материалы |
Административный орган | · Необходимость сохранения исключения для отдельного региона · Основания отличного обращения по сравнению с другими регионами · Соразмерение публичных и частных интересов | · Аналитический отчет · Материалы рассмотрения · Сравнительные статистические данные · Сведения о санкциях · Анализ результатов политики |
Отраслевое объединение | · Различия между картельным сговором в прошлом и текущим состоянием рынка · Наличие корректирующих мер | · Материалы о соблюдении требований · Материалы об усовершенствовании структуры торгов · Сведения о последних сделках |
Отдельное предприятие | · Наличие непосредственной связи с риском нарушения конкуренции · Степень неблагоприятных последствий сохранения исключения | · Данные о выручке · Документы об участии в государственных закупках · Данные об исполненных поставках · Анализ влияния на рынок |
Совещательная комиссия | · Согласованность аналитических материалов · Обоснованность процесса формирования вывода · Урегулирование противоречащих друг другу мнений | · Протоколы заседаний · Проект для рассмотрения · Сводная таблица мнений · История изменений |
Практический контрольный перечень для предприятий и объединений
Поскольку административные распоряжения и уведомления, связанные с картельными сговорами, могут непосредственно влиять на хозяйственную деятельность предприятий и отраслевых объединений, целесообразно заблаговременно проверить следующие обстоятельства.
Направления правовой помощи по соответствующим спорам
Специализирующиеся на законодательстве о справедливой торговле и административном праве адвокаты Дэрюн, включая специалистов с опытом работы в Комиссии Республики Корея по справедливой торговле, совместно с другими профильными юристами оказывают правовую помощь по вопросам применения Комиссией санкций за картельные сговоры, последующих ограничений на рынке закупок, включения продукции в перечни конкурентных закупок, исков об отмене административных уведомлений и разработки совместной отраслевой стратегии реагирования.
Направление правовой помощи | Основное содержание |
Анализ оснований распоряжения | Проверка фактических оснований и правовой структуры уведомления или распоряжения, связанного с картельным сговором |
Стратегия контроля дискреционных полномочий | Анализ выхода за пределы дискреционных полномочий или злоупотребления ими, а также нарушения принципов соразмерности и равенства |
Стратегия доказывания | Получение и систематизация сравнительных данных по другим регионам, сведений о последних санкциях и материалов о влиянии на рынок |
Проверка процессуальных нарушений | Проверка правомерности изучения и рассмотрения вопроса комиссиями, согласования с заинтересованными органами и предварительного опубликования проекта административного акта |
Разработка отраслевых мер реагирования | Формирование порядка совместного реагирования кооперативов, ассоциаций и предприятий, а также разработка стратегии представления мнений |
Ведение административного судопроизводства | Ведение дел об отмене административных уведомлений, приостановлении исполнения и принятии последующих административно-правовых мер |
Если история картельного сговора может повлечь последующие ограничения в сфере государственных закупок, отраслевого регулирования или иные неблагоприятные административные последствия, фактические обстоятельства и политико-правовые основания целесообразно совместно анализировать с начального этапа.
При необходимости превентивные меры и возможные направления реагирования можно обсудить посредством 🔗записи на юридическую консультацию к адвокату по законодательству Республики Корея о справедливой торговле.
