สารบัญ
- 1. สัญญาระหว่างประเทศ | เนื้อหา
- - สถานการณ์ทางธุรกิจที่จำเป็นต้องใช้สัญญาระหว่างประเทศ
- 2. สัญญาระหว่างประเทศ | ความเสี่ยงที่สำคัญ
- - ประเด็นสำคัญที่ต้องตรวจสอบในสัญญาระหว่างประเทศ
- 3. สัญญาระหว่างประเทศ | ขั้นตอนการลงนามและแนวทางปฏิบัติ
- - ประเด็นที่มักตกหล่นในการปฏิบัติงานเกี่ยวกับสัญญาระหว่างประเทศ
- 4. สัญญาระหว่างประเทศ | แนวทางรับมือเมื่อเกิดข้อพิพาท
- - รายการตรวจสอบการปฏิบัติงานเกี่ยวกับสัญญาระหว่างประเทศ
- - บริการให้คำปรึกษาด้านสัญญาระหว่างประเทศของสำนักงานกฎหมาย Daeryun
1. สัญญาระหว่างประเทศ | เนื้อหา
รูปแบบของสัญญาระหว่างประเทศอาจแตกต่างกันตามกฎหมายและข้อบังคับของรัฐบาลที่กำกับดูแลสัญญาในแต่ละประเทศ
ก่อนดำเนินการเกี่ยวกับสัญญาระหว่างประเทศ ควรเตรียมพร้อมรับมือข้อพิพาทที่อาจเกิดขึ้นตั้งแต่ขั้นตอนเริ่มจัดทำสัญญา การลงนามและการปฏิบัติตามสัญญา ตลอดจนกรณีผิดสัญญาหรือการเจรจาล้มเหลว
สัญญาระหว่างประเทศหมายถึง สัญญาสำหรับธุรกรรมระหว่างประเทศหรือสัญญาที่มีชาวต่างชาติเป็นคู่สัญญา ซึ่งคู่สัญญาหรือธุรกรรมนั้นเกี่ยวข้องกับตั้งแต่สองประเทศขึ้นไป
ตัวอย่างที่สำคัญ ได้แก่ สัญญาการค้า สัญญาจัดหาระหว่างประเทศ สัญญาถ่ายทอดเทคโนโลยี สัญญาแฟรนไชส์ระหว่างประเทศ สัญญาร่วมทุน สัญญาก่อสร้างในต่างประเทศ สัญญาจัดจำหน่ายระหว่างประเทศ และสัญญาอนุญาตให้ใช้สิทธิ
สัญญาเหล่านี้เกี่ยวข้องกับระบบกฎหมายหลายระบบที่เชื่อมโยงกันอย่างซับซ้อน เช่น กฎหมายระหว่างประเทศแผนกคดีบุคคล กฎหมายท้องถิ่น หลักเกณฑ์ระหว่างประเทศ และอนุสัญญาสหประชาชาติว่าด้วยสัญญาซื้อขายสินค้าระหว่างประเทศ (CISG) จึงจำเป็นต้องมีการตรวจสอบด้านกฎหมาย
สถานการณ์ทางธุรกิจที่จำเป็นต้องใช้สัญญาระหว่างประเทศ
สถานการณ์ที่จำเป็นต้องใช้สัญญาระหว่างประเทศมีดังต่อไปนี้
กรณีดำเนินการร่วมทุน (JV) หรือเป็นพันธมิตรเชิงกลยุทธ์กับบริษัทต่างประเทศ
กรณีลงนามในสัญญาส่งออกเทคโนโลยีหรือสัญญาค่าสิทธิ
กรณีจัดตั้งนิติบุคคลท้องถิ่นหรือลงนามในสัญญาลงทุนในหุ้น ณ ประเทศที่เข้าไปลงทุน
กรณีลงนามในสัญญาโครงการระหว่างประเทศหรือสัญญาให้บริการด้าน IT ระดับโลก
กรณีเกิดข้อพิพาทตามสัญญากับบริษัทต่างประเทศหรือเข้าสู่กระบวนการอนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศ
2. สัญญาระหว่างประเทศ | ความเสี่ยงที่สำคัญ
| ประเด็นความเสี่ยง | คำอธิบาย |
| ไม่ได้กำหนดกฎหมายที่ใช้บังคับและเขตอำนาจศาล | เมื่อเกิดข้อพิพาทจะไม่ชัดเจนว่าต้องใช้กฎหมายของประเทศใด ซึ่งอาจก่อให้เกิดความเสี่ยงอย่างมาก |
| ปัญหาการตีความภาษา | ข้อความที่กำกวมในสัญญาภาษาอังกฤษอาจนำไปสู่ข้อพิพาทด้านการตีความ |
| ไม่ได้คำนึงถึงข้อบังคับของประเทศคู่สัญญา | ไม่ได้สะท้อนข้อบังคับของแต่ละประเทศ เช่น กฎหมายว่าด้วยธุรกรรมเงินตราต่างประเทศและกฎหมายว่าด้วยการลงทุนของชาวต่างชาติ |
| ความเสี่ยงจากการไม่ปฏิบัติตามสัญญา | ไม่มีวิธีเยียวยาที่มีประสิทธิภาพเมื่อคู่สัญญาฝ่าฝืนสัญญา |
| ข้อกำหนดอนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศไม่เพียงพอ | หากไม่ได้กำหนดข้ออนุญาโตตุลาการ เช่น ICC หรือ SIAC ทางเลือกในการระงับข้อพิพาทอาจถูกจำกัด |
ประเด็นสำคัญที่ต้องตรวจสอบในสัญญาระหว่างประเทศ
เมื่อลงนามในสัญญาระหว่างประเทศ จำเป็นต้องตรวจสอบประเด็นต่อไปนี้
ระบุข้อกำหนดเหตุสุดวิสัยและกระบวนการระงับข้อพิพาท
ประสานเงื่อนไขการชำระเงินอย่างเหมาะสม รวมถึงสกุลเงิน วิธีโอนเงิน และข้อบังคับด้านเงินตราต่างประเทศ
กำหนดข้อคุ้มครองสิทธิในทรัพย์สินทางปัญญาและป้องกันการรั่วไหลของเทคโนโลยี
ระบุรายละเอียดเกี่ยวกับการชดใช้ค่าเสียหาย การบอกเลิกสัญญา และเบี้ยปรับเมื่อมีการฝ่าฝืนสัญญา
ตรวจสอบคำปรึกษาด้านกฎหมายท้องถิ่นและประเด็นภาษีข้ามชาติล่วงหน้า
3. สัญญาระหว่างประเทศ | ขั้นตอนการลงนามและแนวทางปฏิบัติ
1. การเจรจาเบื้องต้น
ก่อนลงนามในสัญญา คู่สัญญาจะหารือเงื่อนไขพื้นฐานของธุรกรรมและแลกเปลี่ยนเอกสารที่สรุปสาระสำคัญในลักษณะที่ไม่มีผลผูกพัน
เสนอเงื่อนไขสำคัญ เช่น ราคา ปริมาณ กำหนดส่งมอบ วิธีชำระเงิน การเป็นเจ้าของสิทธิในทรัพย์สินทางปัญญา และเขตอำนาจศาล
แม้เป็นเอกสารที่ไม่มีผลผูกพัน แต่ถ้อยคำบางประการอาจก่อให้เกิดผลผูกพันทางกฎหมาย จึงต้องใช้ถ้อยคำด้วยความระมัดระวัง
ตรวจสอบเพื่อมิให้ข้อความขัดแย้งกับสัญญาหลักที่จะจัดทำในภายหลัง
2. การลงนามในสัญญารักษาความลับ
สัญญารักษาความลับเป็นสัญญาที่มีวัตถุประสงค์เพื่อคุ้มครองข้อมูลที่เป็นความลับ
ควรลงนามใน NDA ไว้ล่วงหน้าโดยไม่ขึ้นอยู่กับว่าธุรกรรมจะสำเร็จหรือไม่
ระบุศาลที่มีเขตอำนาจ วิธีชดใช้ค่าเสียหาย ขอบเขตข้อมูล และระยะเวลาคุ้มครองไว้ใน NDA
3. การจัดทำร่างสัญญาหลักและตรวจสอบภาษาอังกฤษ
จัดทำเอกสารสัญญาตามผลการเจรจา และอาจจัดทำเป็นสัญญาภาษาอังกฤษเมื่อจำเป็น
ตีความสัญญาต่างประเทศที่คู่สัญญาเสนอโดยอ้างอิงหลักกฎหมายสัญญา มิใช่แปลตามตัวอักษร
รักษาความสอดคล้องของคำศัพท์
ตรวจสอบข้อรับรองและคำแถลง การผิดสัญญา และข้อยกเว้นความรับผิดโดยละเอียด
หากใช้หลายภาษา ต้องระบุภาษาที่มีผลเหนือกว่า
4. การตรวจสอบกฎหมายและข้อบังคับของประเทศคู่สัญญา (ร่วมงานกับทนายความท้องถิ่น)
ตรวจสอบกฎหมาย ข้อบังคับของอุตสาหกรรม การควบคุมเงินตราต่างประเทศ และเงื่อนไขการนำเข้าและส่งออกของประเทศคู่สัญญา
ตรวจสอบข้อจำกัดด้านการลงทุนของชาวต่างชาติ ข้อบังคับการโอนค่าสิทธิ และข้อกำหนดการอนุญาตนำเข้าและส่งออกของประเทศนั้น
ตรวจสอบว่าต้องได้รับใบอนุญาตหรือไม่และธุรกิจนั้นสอดคล้องกับกฎหมายหรือไม่
จัดให้มีเครือข่ายหรือระบบความร่วมมือกับสำนักงานกฎหมายท้องถิ่น
พิจารณาว่า CISG ใช้บังคับหรือไม่และควรกำหนดข้อยกเว้นการใช้บังคับหรือไม่
5. การตรวจสอบความเสี่ยงประกอบด้านภาษี อัตราแลกเปลี่ยน และศุลกากร
ควรตรวจสอบการโอนเงิน ภาษี และค่าใช้จ่ายที่เกี่ยวข้องกับการค้าซึ่งเกิดจากการปฏิบัติตามสัญญา เพื่อบริหารความเสี่ยง
กำหนดสกุลเงินที่ใช้ชำระตามสัญญาและผู้รับภาระความเสี่ยงจากผลขาดทุนจากอัตราแลกเปลี่ยนให้ชัดเจน
ตรวจสอบภาษีหัก ณ ที่จ่าย (WHT) ภาษีมูลค่าเพิ่ม (VAT) และการจัดเก็บภาษีค่าสิทธิ
พิจารณาข้อบังคับด้านพิธีการศุลกากร อัตราภาษีศุลกากร และความเป็นไปได้ในการใช้ FTA ของประเทศผู้นำเข้า
6. การจัดทำสัญญาฉบับสมบูรณ์และลงนาม (รวมถึงการตรวจสอบการใช้ลายมือชื่ออิเล็กทรอนิกส์)
เป็นขั้นตอนลงนามอย่างเป็นทางการในสัญญาที่กำหนดเงื่อนไขทั้งหมดแล้ว เพื่อให้สัญญามีผลทางกฎหมาย
ตรวจสอบความมีผลของการลงลายมือชื่อบนเอกสารหรือการลงลายมือชื่ออิเล็กทรอนิกส์
ตรวจสอบอำนาจลงนามของผู้แทนคู่สัญญาและการใช้ตราประทับของนิติบุคคล
กำหนดสถานที่เก็บต้นฉบับสัญญาและระบบแจกจ่ายสำเนา
ระบุวันที่ลงนามในสัญญาและวันที่มีผลบังคับ (Effective Date) ให้ถูกต้อง
7. การติดตามการปฏิบัติตามสัญญาและจัดทำระบบบริหารความเสี่ยง
บริหารกำหนดการ คุณภาพ เงื่อนไขการชำระเงิน และการฝ่าฝืนสัญญาในระหว่างการปฏิบัติตามสัญญา
กำหนดหน่วยงานหรือผู้รับผิดชอบเฉพาะด้านการติดตามการปฏิบัติตามสัญญา
จัดทำระบบบริหารกำหนดการ เช่น เงื่อนไขการตรวจรับตามระยะ (Milestone Acceptance) และเงื่อนไขการชำระเงิน
จัดทำระบบเก็บรักษาบันทึก เช่น อีเมล รายงานการประชุม และหลักฐานการชำระเงิน เพื่อรองรับกรณีเกิดข้อพิพาท
กำหนดกระบวนการเรียกร้องค่าเสียหายหรือบอกเลิกสัญญาเมื่อมีการฝ่าฝืนไว้ล่วงหน้า
ประเด็นที่มักตกหล่นในการปฏิบัติงานเกี่ยวกับสัญญาระหว่างประเทศ
ประเด็นที่มักตกหล่นในการปฏิบัติงานเกี่ยวกับสัญญาระหว่างประเทศมีดังต่อไปนี้
บริษัทควรคำนึงถึงประเด็นเหล่านี้เมื่อดำเนินขั้นตอนการลงนามในสัญญาระหว่างประเทศ
เตรียมการไม่เพียงพอสำหรับกรณีที่การตีความข้อความในสัญญาภาษาอังกฤษขัดแย้งกัน
ไม่ได้ตรวจสอบอำนาจตามกฎหมายของคู่สัญญา รวมถึงอำนาจผู้แทน
ความเข้าใจคลาดเคลื่อนและข้อผิดพลาดในการใช้กฎหมายที่อาจเกิดจากการตีความสัญญาตามกฎหมายของสาธารณรัฐเกาหลี
See More
4. สัญญาระหว่างประเทศ | แนวทางรับมือเมื่อเกิดข้อพิพาท
หากเกิดข้อพิพาทระหว่างหรือภายหลังการลงนามในสัญญาระหว่างประเทศ อาจพิจารณาแนวทางรับมือดังต่อไปนี้
แต่งตั้งทนายความต่างประเทศและกำหนดแนวทางดำเนินคดีเมื่อดำเนินกระบวนพิจารณาในศาลต่างประเทศ
ดำเนินคดีแพ่งระหว่างประเทศหรือกระบวนการรับรองและบังคับคำพิพากษาต่างประเทศในสาธารณรัฐเกาหลี
เตรียมการล่วงหน้า เช่น วิเคราะห์สัญญาภาษาอังกฤษ แปลหลักฐาน และรวบรวมพยานเอกสาร
กำหนดแนวทางรับมือตามภาษา เขตอำนาจศาล และสถานที่อนุญาโตตุลาการที่ตกลงกันไว้ล่วงหน้า
รายการตรวจสอบการปฏิบัติงานเกี่ยวกับสัญญาระหว่างประเทศ
▶การตรวจสอบล่วงหน้าก่อนลงนามในสัญญา
| รายการ | ตรวจสอบแล้ว | รายละเอียด |
| ตรวจสอบสถานะของคู่สัญญา | ☐ | ตรวจสอบข้อมูลการจดทะเบียนนิติบุคคลและอำนาจของผู้แทน เช่น ทะเบียนนิติบุคคลและหนังสือรับรองจากต่างประเทศ |
| กำหนดวัตถุประสงค์ของธุรกรรมให้ชัดเจน | ☐ | กำหนดวัตถุประสงค์ เช่น การส่งออกหรือการนำเข้า การถ่ายทอดเทคโนโลยี การพัฒนาร่วมกัน และการให้บริการ |
| หารือเงื่อนไขสำคัญ | ☐ | หารือล่วงหน้าเกี่ยวกับเงื่อนไขทางการค้าที่สำคัญ เช่น ราคา กำหนดส่งมอบ ปริมาณ มาตรฐานคุณภาพ และเงื่อนไขการชำระเงิน |
| ลงนามในสัญญารักษาความลับ (NDA) | ☐ | ตรวจสอบการลงนามใน NDA ก่อนเริ่มธุรกรรมและระบุขอบเขตการรักษาความลับ |
| ตรวจสอบภาษีและศุลกากร | ☐ | ตรวจสอบภาษีหัก ณ ที่จ่ายสำหรับค่าสิทธิ ความเป็นไปได้ในการใช้ FTA และภาษีศุลกากรนำเข้าและส่งออก |
▶การตรวจสอบร่างสัญญา
| รายการ | ตรวจสอบแล้ว | รายละเอียด |
| ระบุกฎหมายที่ใช้บังคับ | ☐ | กำหนดให้ใช้กฎหมายของประเทศใดประเทศหนึ่ง |
| วิธีระงับข้อพิพาท | ☐ | กำหนดอนุญาโตตุลาการ เช่น ICC หรือ SIAC หรือศาลที่มีเขตอำนาจ รวมถึงสถานที่อนุญาโตตุลาการและภาษา |
| ระบุภาษาของสัญญาที่มีผลเหนือกว่า | ☐ | กำหนดภาษาที่ใช้เป็นเกณฑ์ตีความเมื่อจัดทำสัญญาสองภาษาเกาหลีและอังกฤษ |
| ระบุคู่สัญญาอย่างถูกต้อง | ☐ | ตรวจสอบความสอดคล้องของชื่อตามกฎหมาย ที่อยู่ ประเทศที่จัดตั้ง และข้อมูลผู้แทน |
| การเป็นเจ้าของสิทธิในทรัพย์สินทางปัญญา | ☐ | กำหนดการเป็นเจ้าของและสิทธิใช้งานทรัพย์สินทางปัญญา เช่น ผลงานที่พัฒนาขึ้นและข้อมูลทางเทคนิคให้ชัดเจน |
| เงื่อนไขการชำระเงิน | ☐ | ระบุสกุลเงิน วิธีโอนเงิน กำหนดชำระ และเงื่อนไขดอกเบี้ยผิดนัด |
| ข้อกำหนดเหตุสุดวิสัย | ☐ | กำหนดขอบเขตเหตุยกเว้นความรับผิด เช่น โรคระบาด สงคราม และข้อห้ามนำเข้าหรือส่งออก |
| เงื่อนไขและขั้นตอนการเลิกสัญญา | ☐ | กำหนดเงื่อนไขการเลิกสัญญาเมื่อมีการฝ่าฝืน วิธีแจ้งเป็นลายลักษณ์อักษร และขั้นตอนการชำระบัญชี |
| การชดใช้ค่าเสียหายและขอบเขตความรับผิด | ☐ | ตรวจสอบการแยกความเสียหายโดยตรงและโดยอ้อม รวมถึงการกำหนดเพดานความรับผิด |
| ข้อห้ามโอนสิทธิ | ☐ | กำหนดว่าห้ามคู่สัญญาโอนสิทธิและหน้าที่ตามสัญญาให้บุคคลภายนอกหรือไม่ |
▶การลงลายมือชื่อและลงนามในสัญญา
| รายการ | ตรวจสอบแล้ว | รายละเอียด |
| ตรวจสอบสัญญาฉบับสมบูรณ์ | ☐ | ตรวจสอบว่าได้สะท้อนข้อตกลงของทั้งสองฝ่ายและดำเนินการตรวจสอบด้านกฎหมายแล้ว |
| ตรวจสอบอำนาจลงนาม | ☐ | เอกสารรับรองอำนาจลงนามของผู้แทนหรือผู้รับมอบอำนาจของคู่สัญญาแต่ละฝ่าย |
| การใช้ลายมือชื่ออิเล็กทรอนิกส์ | ☐ | หากใช้ลายมือชื่ออิเล็กทรอนิกส์ ให้ตรวจสอบผลทางกฎหมายในประเทศนั้น |
| วันที่ลงนามและวันที่สัญญามีผล | ☐ | ระบุเงื่อนไขที่ทำให้สัญญามีผล เช่น วันที่ลงนามหรือวันที่เกิดเงื่อนไขที่กำหนด |
| ระบบจัดเก็บสัญญา | ☐ | จัดทำระบบเก็บรักษาและบริหารต้นฉบับ สำเนา และเอกสารอิเล็กทรอนิกส์ |
▶การปฏิบัติตามสัญญาและการบริหารภายหลัง
| รายการ | ตรวจสอบแล้ว | รายละเอียด |
| ระบบบริหารกำหนดการปฏิบัติงาน | ☐ | กำหนดตารางส่งมอบ เกณฑ์การตรวจรับ และหลักเกณฑ์การรายงานระหว่างดำเนินงาน |
| ตรวจสอบการชำระเงิน | ☐ | ตรวจสอบกำหนดชำระ จำนวนเงิน และขั้นตอนการโอนเงินตราต่างประเทศ |
| การรับมือข้อเรียกร้องและการผิดสัญญา | ☐ | จัดทำระบบแจ้งเป็นลายลักษณ์อักษรและรวบรวมหลักฐานความเสียหายเมื่อคู่สัญญาฝ่าฝืน |
| กระบวนการรับมือเมื่อเกิดข้อพิพาท | ☐ | กำหนดขั้นตอนยื่นคำขออนุญาโตตุลาการและหลักเกณฑ์คัดเลือกผู้แทนทางกฎหมาย |
| การตรวจสอบเมื่อแก้ไขหรือต่ออายุสัญญา | ☐ | ตรวจสอบเงื่อนไขการต่ออายุสัญญาและการปฏิบัติตามข้อกำหนดให้ทำข้อตกลงเป็นลายลักษณ์อักษรเมื่อมีการแก้ไข |
| จัดเก็บเอกสารเพื่อป้องกันข้อพิพาท | ☐ | จัดทำระบบเก็บรักษาอีเมล รายงานการประชุม รายการชำระเงิน และใบรับมอบ |
บริการให้คำปรึกษาด้านสัญญาระหว่างประเทศของสำนักงานกฎหมาย Daeryun
สำนักงานกฎหมาย Daeryun ให้คำปรึกษาเกี่ยวกับสัญญาระหว่างประเทศแก่บริษัทที่ขยายธุรกิจไปต่างประเทศและนักลงทุนต่างชาติมาอย่างต่อเนื่อง
ขอบเขตการให้บริการที่เกี่ยวข้องมีดังต่อไปนี้
ตรวจสอบสถานะทางกฎหมายและข้อบังคับเกี่ยวกับธุรกรรมระหว่างประเทศ
ให้คำปรึกษาเกี่ยวกับการใช้บังคับ CISG และการเตรียมข้อกำหนดที่เกี่ยวข้อง
ดำเนินกระบวนการอนุญาโตตุลาการระหว่างประเทศและคดีบังคับคำพิพากษาต่างประเทศในสาธารณรัฐเกาหลี
วิเคราะห์ความแตกต่างด้านวัฒนธรรมการทำสัญญาระหว่างสาธารณรัฐเกาหลีกับสหรัฐอเมริกา สหภาพยุโรป และอาเซียน พร้อมกำหนดแนวทางรับมือ
สำนักงานให้การสนับสนุนด้านกฎหมายตลอดกระบวนการทำสัญญาระหว่างประเทศ ตั้งแต่การลงนามจนถึงการปฏิบัติตามสัญญาของบริษัทที่ขยายธุรกิจไปยังต่างประเทศ
การจัดทำสัญญาระหว่างประเทศไม่ได้สิ้นสุดเพียงการจัดทำเอกสารเป็นภาษาอังกฤษ
เนื่องจากยังต้องพิจารณาความเสี่ยงหลายด้าน เช่น กฎหมายและข้อบังคับต่างประเทศ ตลอดจนวิธีระงับข้อพิพาท การตรวจสอบก่อนลงนามและการเตรียมรับมือข้อพิพาทภายหลังจึงช่วยให้บริษัทบริหารความเสี่ยงได้อย่างเหมาะสม
สำนักงานกฎหมาย Daeryun ให้บริการด้านกฎหมายโดย ผู้ประกอบวิชาชีพที่เกี่ยวข้อง เช่น ทนายความด้านศุลกากร ทนายความที่ให้คำปรึกษาด้านกฎหมายสหรัฐอเมริกา และผู้เชี่ยวชาญด้านศุลกากรที่มีใบอนุญาต ซึ่งร่วมกันวิเคราะห์ความเสี่ยงของสัญญาระหว่างประเทศ ตลอดจนสนับสนุนการป้องกันข้อพิพาทและการรับมือเมื่อเกิดข้อพิพาท
หากต้องการความช่วยเหลือด้านกฎหมายเกี่ยวกับสัญญาระหว่างประเทศ สามารถดำเนินการ🔗นัดหมายขอคำปรึกษากฎหมายกับทนายความด้านศุลกากร
