العمولة المرتجعة

تعد العمولة المرتجعة أقرب إلى تعبير شامل عن تقديم المنافع الاقتصادية غير المشروعة وقبولها بموجب القوانين ذات الصلة منها إلى مصطلح قانوني مستقل.

وقد تثار، بحسب ملابسات القضية، مسألة قبول منفعة أو تقديمها مقابل خيانة الأمانة بموجب قانون العقوبات. وإذا قبل موظف عام أموالا أو منافع مرتبطة بوظيفته، فقد تقوم جريمة قبول الرشوة.

وفي المجالين الطبي والصيدلاني، قد تطبق القيود المنصوص عليها في قانون الخدمات الطبية وقانون شؤون الصيدلة.

كما قد تطبق قيود منفصلة في مجالات الإنشاءات، والمقاولة من الباطن والتجارة العادلة وفقا لهيكل المعاملة وصفة أطرافها.

وكانت الضيافة أو نفقات تنشيط المبيعات تعامل في بعض القطاعات سابقا كأنها ممارسة معتادة، لكن مع تعزيز أنظمة الامتثال المؤسسي والتزامات الرقابة الداخلية في الآونة الأخيرة، ازداد الوعي باحتمال نشوء مسؤولية قانونية على كل من مقدم المنفعة وقابلها.

ويرجح بوجه خاص تقييم الواقعة بصرامة عندما تثبت صلتها بالوظيفة أو يتبين أن المنفعة قدمت مقابل طلب غير مشروع.

ولا تقتصر مسألة العمولة المرتجعة على العقاب الجنائي للفرد.

فإذا قبل موظف أو مسؤول داخل الشركة أموالا أو منافع أثناء المعاملة، فقد تتسع المسألة لتشمل مخاطر إدارية عامة، منها الجزاء التأديبي الداخلي، والنزاعات مع جهات التعامل، والتعويض عن الضرر، والإضرار بالسمعة والتعامل مع أعمال التدقيق.

ولذلك، يتعين على الشركة أن تتحقق مسبقا من الدلالة الفعلية، ضمن هيكل المعاملة، للنفقات المسددة تحت مسميات مثل مصروفات الضيافة، ونفقات الترويج، وأتعاب الاستشارة، وأتعاب الخدمات والإعانات.

من أبرز الصور أن تقدم شركة أدوية أو جهة بيع إلى أحد الممارسين الطبيين أو العاملين في مؤسسة طبية أموالا، أو سلعا، أو ضيافة، بقصد استمرار وصف دواء معين، أو اعتماد جهاز طبي محدد، أو الحفاظ على جهة التعامل.

ويخضع هذا المجال للأحكام التي تحظر تقديم المنافع الاقتصادية بموجب قانون الخدمات الطبية وقانون شؤون الصيدلة، وقد تثار مسؤولية كل من مقدم المنفعة وقابلها. وإضافة إلى العقاب الجنائي، قد تثار أيضا إجراءات إدارية مثل وقف الأهلية المهنية، أو وقف النشاط، أو فرض غرامة مالية عن مخالفة إدارية.

ويقصد بذلك تبادل الأموال أو المنافع في المعاملات بين الشركات مقابل إبرام عقد توريد، أو استمرار التعامل، أو تقديم تسهيلات في إصدار طلبات الشراء.

وقد تخضع هذه الوقائع للقيود المتعلقة بالتجارة العادلة وفقا لهيكل المعاملة ودور الأطراف. وإذا قبل شخص يتولى شؤون الغير، بناء على طلب غير مشروع، مالا أو منفعة مالية، فقد تقوم جريمة قبول منفعة مقابل خيانة الأمانة بموجب قانون العقوبات.

وإذا ارتبطت الأموال التي حصل عليها الفرد بأصول الشركة أو بمعالجتها المحاسبية، فقد تخضع الواقعة أيضا لدراسة احتمال الاختلاس وإساءة الائتمان.

قد تنشأ مسائل تتعلق بالعمولات المرتجعة في قطاع الإنشاءات عند اختيار شركة التنفيذ، أو توريد المواد، أو إسناد مشروعات إعادة البناء وإعادة التطوير، أو إبرام عقود وكالة بيع الوحدات.

ونظرا إلى كثرة أصحاب المصالح وارتفاع مبالغ المعاملات في هذا المجال غالبا، يميل نطاق التحقيق، بمجرد بدئه، إلى الاتساع ليشمل تدفقات الأموال وهيكل العقود بأكمله.

تكتسب الصفة القانونية لمرتكب الفعل أهمية بالغة.

□إذا كان موظفا عاما أو محكما
- دراسة جريمة قبول الرشوة

□إذا كان شخصا يتولى شؤون الغير
- دراسة جريمة قبول منفعة مقابل خيانة الأمانة

□إذا كان ممارسا طبيا أو عاملا في مجال الأدوية
- دراسة القيود المنصوص عليها في قانون الخدمات الطبية وقانون شؤون الصيدلة

وبذلك تختلف القوانين المطبقة ونطاق المسؤولية باختلاف الصفة القانونية للأطراف، حتى عند قبول الأموال أو المنافع ذاتها.

تتمثل المسألة الأساسية في تحديد ما إذا كانت الأموال أو المنافع المقدمة مجرد هدية، أم مقابلا لمعالجة عمل معين أو للحصول على تسهيلات في المعاملة.

وتحدد سلطات التحقيق وجود المقابل من خلال تقييم شامل لمقدار المنفعة، وتوقيت تقديمها، والعلاقة قبل إبرام العقد وبعده، وتكرار الفعل، وصلته بالوظيفة وصلاحيات الطرف المقابل في المعاملة.

وقد يثبت وجود المقابل من خلال القرائن حتى في غياب وعد صريح في المستندات.

ومن المهم أيضا تحديد مدى إدراك الفاعل أن سلوكه قد يشكل تقديم منفعة اقتصادية غير مشروعة أو قبولها.

ففي القانون الجنائي قد يثار القصد الاحتمالي إلى جانب القصد المباشر، ولذلك يصعب الاعتراف بسبب للإعفاء من المسؤولية استنادا فقط إلى الادعاء بأنه «اعتقد أنها ممارسة معتادة».

يلخص الجدول أعلاه عوامل الاعتبار العامة، وقد يختلف تقدير العقوبة الفعلي بحسب هيكل القضية، والدور، والمبلغ، والمدة، وحجم الضرر ومدى إبداء الندم.

غالبا ما تجري في قضايا العمولات المرتجعة المتعلقة بالشركات إجراءات المسؤولية الجنائية للفرد والتحقيق الداخلي والتدقيق على مستوى الشركة والتعامل مع جهات التعامل في الوقت نفسه.

وكثيرا ما تبدأ سلطات التحقيق الاستجواب بعد أن تكون قد جمعت قدرا كبيرا من المواد من خلال التفتيش والضبط، والبلاغات الداخلية، وتحليل الحسابات وتأمين البيانات الرقمية. ولذلك قد يؤدي الإنكار المطلق دون ترتيب الوقائع بصورة كافية أو تغيير الإفادات إلى نتائج سلبية.

ولإثبات أن المبالغ كانت مقابلا معتادا للخدمات، أو قرضا مشروعا، أو نفقات عادية للمعاملة، من المهم ترتيب الأدلة الموضوعية بصورة منهجية، ومنها العقود، والفواتير الضريبية، ومستندات التسوية، ورسائل البريد الإلكتروني، ومحادثات تطبيقات المراسلة والدفاتر المحاسبية.

وقد يكون للتفسيرات والمواد المقدمة في بداية التحقيق تأثير كبير في اتجاهه اللاحق.

يلزم التحقق من احتمال أن تؤدي الحالات التالية إلى مسائل قانونية تتعلق بالعمولات المرتجعة.

قد تؤثر الاستجابة المتخذة في أحد الإجراءات تباعا في الإجراءات الأخرى في مثل هذه المسائل، ولذلك من المهم تحديد اتجاه الاستجابة منذ البداية بالنظر إلى الهيكل العام للقضية.

يصعب التعامل مع قضايا العمولات المرتجعة بمجرد التحقق البسيط من الوقائع، لأنها تتطلب دراسة القانون المطبق على كل شخص، ومدى وجود المقابل والصلة بالوظيفة، واحتمال اتخاذ قرار إداري في آن واحد. وكثيرا ما تتداخل فيها أحكام قانون العقوبات، وقانون الخدمات الطبية، وقانون شؤون الصيدلة والقيود المتعلقة بالتجارة العادلة.

يمكن للمحامين المتخصصين في قانون الشركات والقانون الجنائي والقانون الإداري لدى شركة دايريون للمحاماة التعاون في تحليل الوقائع منذ المرحلة الأولية للقضية، والتعامل مع التحقيق الداخلي، والتعامل مع تحقيقات سلطات التحقيق ووضع استراتيجيات الاستجابة المتعلقة بالتجارة العادلة.

وتزداد أهمية إعداد استراتيجية منهجية للاستجابة الأولية في المسائل التي قد تنشأ فيها مخاطر جنائية وإدارية ومدنية في الوقت نفسه، كما في قضايا العمولات المرتجعة.

تقدم دايريون المساعدة للشركات والأفراد في المجالات التالية.