الاندماج والاستحواذ

يقصد بالاندماج والاستحواذ (M&A) مجموعة من التصرفات القانونية التي تكتسب بموجبها شركة أسهم شركة أخرى أو أصولها، أو تتحد شركتان في كيان قانوني واحد.

ولا يقتصر ذلك على زيادة حجم الشركة فحسب، بل يستخدم وسيلة استراتيجية أساسية للحصول على حق الإدارة والسيطرة، ودخول مجالات أعمال جديدة، وتوسيع النفوذ في السوق، واستقطاب الكفاءات والتقنيات.

وبذلك يصبح وسيلة مهمة لاستكمال أوجه القصور وتعظيم فرص النمو المستقبلية والإمكانات المتاحة.

كما يتيح فرصة لاكتساب ميزة تنافسية في السوق من خلال الدخول السريع إلى مجالات أعمال جديدة.

ويتطلب الاندماج والاستحواذ إعدادا مسبقا وإدارة دقيقة للعملية، ولا سيما عند شراء شركة أخرى أو استيعاب جزء منها، مما يستلزم فهما شاملا للقوانين واللوائح ذات الصلة.

ويجب وضع أساس يتيح الوقاية المسبقة من المخاطر والنزاعات القانونية والاستجابة السريعة للمسائل القانونية التي قد تنشأ.

يقصد بالاستحواذ على شركة أن تحصل شركة على حق الإدارة والسيطرة في شركة أخرى أو على حصة معينة فيها، بما يتيح لها السيطرة الفعلية عليها.

وتشمل طرق الاستحواذ الاستحواذ على الأسهم والاستحواذ على الأصول. ففي حالة الاستحواذ على الأسهم يبقى الكيان القانوني القائم كما هو، أما الاستحواذ على الأصول فيتيح انتقالا انتقائيا للأصول والالتزامات.

ويجري الاستحواذ على الشركات لأغراض تشمل دخول مجالات أعمال جديدة، واستقطاب الكفاءات والتقنيات، ومواجهة المنافسين، وتحسين أداء الشركة المستحوذ عليها وزيادة قيمة أصولها. كما يستخدم بصفة خاصة وسيلة لتحسين حوكمة الشركة أو إعادة هيكلتها.

ولأن عملية الاستحواذ تستلزم إجراءات قانونية متعددة، منها قرار الجمعية العامة للمساهمين، والإفصاح، وإبرام عقد الاستحواذ، والعناية الواجبة، فإن المراجعة المسبقة ضرورية.

يقصد باندماج الشركات اتحاد كيانين قانونيين أو أكثر في كيان قانوني واحد. ويشمل ذلك الاندماج بطريق التأسيس، حيث تصفى جميع الشركات القائمة ثم ينشأ كيان قانوني جديد، والاندماج بطريق الضم، حيث توجد شركة باقية وأخرى زائلة.

ويستخدم الاندماج على نطاق واسع لأغراض تشمل توسيع مجالات الأعمال، وتجنب الاستثمارات المتكررة، ورفع الكفاءة الإدارية، والاستحواذ على الشركات المنافسة، والحصول على مزايا ضريبية.

كما يستخدم كثيرا وسيلة استراتيجية لإعادة الهيكلة الداخلية، وتعزيز حق الإدارة والسيطرة في الشركات التابعة، وزيادة الحصة السوقية. ويصاحب ذلك قرار خاص من الجمعية العامة للمساهمين، وإجراءات حماية الدائنين، وإعداد عقد الاندماج، وإجراءات الإبلاغ المقررة بموجب القانون التجاري وقانون تنظيم الاحتكار والمنافسة العادلة.

يترتب على كل من الاستحواذ على الشركات واندماجها تغيير ظاهري في هيكل السيطرة المؤسسية، إلا أن شكلهما وآثارهما القانونية يختلفان.

الاستحواذ على شركة: بقاء الوضع القانوني للكيان القانوني القائم، وشراء المستحوذ للأسهم أو الأصول لممارسة حق الإدارة والسيطرة

اندماج الشركات: زوال إحدى الشركتين، أو زوالهما معا وإنشاء شركة جديدة، وتوحيد الشخصية الاعتبارية

وتشمل الاختلافات القانونية متطلبات قرارات الجمعية العامة للمساهمين، وإجراءات حماية الدائنين، والإبلاغ عن تركّز الشركات، وأساليب المعالجة الضريبية، ومدى انتقال ديون الشركة المستحوذ عليها ودعاواها القضائية. وفي الممارسة العملية، تعد مرونة الاستحواذ والشفافية الإجرائية للاندماج من المزايا والعيوب التي يتميز بها كل منهما.

فيما يلي عرض لأبرز المسائل القانونية والعملية المتعلقة بعمليات M&A التي قد تهم الشركات.

▶مدى انتقال الموظفين الحاليين وعقود العمل والاتفاقيات الجماعية بعد الاندماج والاستحواذ
عندما تستحوذ شركة على شركة أخرى أو تندمج معها بطريق الضم، تنتقل عقود العمل القائمة للموظفين تلقائيا، كما تستمر الاتفاقيات الجماعية القائمة في إنتاج آثارها.

وتطبق شروط العمل والمزايا الاجتماعية وأحكام إجراءات الفصل الواردة في الاتفاقيات الجماعية على الشركة الناتجة عن الاندماج كما هي. وقد تتعارض هذه الأحكام مع هيكل أجور الشركة المستحوذة أو سياساتها المتعلقة بالموارد البشرية، مما يجعل العناية الواجبة المسبقة ضرورية.

▶الأحكام الأساسية الواجب إدراجها في عقد الاندماج والاستحواذ
يجب ألا يقتصر عقد M&A على شروط الاستحواذ، بل ينبغي أن يحدد أيضا الإقرارات والضمانات، والشرط الجزائي، والشروط السابقة للتنفيذ، والسرية، والالتزام بعدم المنافسة، وانتقال الدعاوى والديون، ونقل حقوق الملكية الفكرية، وخطة التكامل اللاحق (PMI).

وقد يؤدي إغفال هذه الأحكام إلى التعرض لاحقا لمخاطر تشمل دعاوى قضائية غير متوقعة، ونزاعات بشأن حق الإدارة والسيطرة، وتحصيل ضرائب إضافية، وتسريب الأسرار التجارية.

▶المسائل الواجب فحصها في العناية الواجبة بالشركة (Due Diligence)
ينبغي ألا تقتصر المراجعة على القوائم المالية، بل يجب التدقيق في الالتزامات غير المفصح عنها، ووضع الدعاوى والنزاعات الجارية، وتسجيل حقوق الملكية الفكرية ووجود منازعات بشأن الاعتداء عليها، ومخاطر مخالفة قانون تنظيم الاحتكار والمنافسة العادلة، ومخالفة قانون عدالة معاملات المقاولة من الباطن، ووضع التراخيص والموافقات، وعقود الشركاء التجاريين الرئيسيين، وعقود العمل.

وفي حالة شراء نشاط تجاري، يجب التحقق أيضا من إمكانية نقل التراخيص والموافقات.

▶استراتيجيات الدفاع عن حق الإدارة والسيطرة بعد الاندماج والاستحواذ
قد يحاول أعضاء الإدارة السابقون للشركة المستحوذ عليها أو مساهمو الأقلية أو المستثمرون المعادون إثارة نزاعات بشأن حقوق المساهمين أو عرقلة حق الإدارة والسيطرة.

وللاستعداد لذلك، ينبغي وضع استراتيجيات دفاعية، مثل إصدار أسهم جديدة، وإصدار أسهم بلا حق التصويت، وتأمين حصص يملكها مساهمون داعمون، وتحديد متطلبات القرارات الخاصة للجمعية العامة للمساهمين.

▶المخاطر الضريبية المحتملة بعد الاندماج والاستحواذ
قد تواجه الشركة الناتجة عن الاندماج مسائل تتعلق بالحد الأقصى لترحيل خسائر الشركة المندمجة وخصمها، وضريبة إعادة تقييم الأصول، وضريبة الأرباح الرأسمالية، وضريبة الاستحواذ، وضريبة الهبات.

ويجب التدقيق بوجه خاص في عبء ضريبة الاستحواذ عند شراء الأصول، ومدى خضوع أرباح الاندماج للضريبة، ومسائل ضريبة القيمة المضافة المتعلقة بالمعاملات اللاحقة.

▶متطلبات الإبلاغ عن تركّز الشركات ومخاطر المخالفة بموجب قانون تنظيم الاحتكار والمنافسة العادلة
يفرض قانون تنظيم الاحتكار والمنافسة العادلة واجب الإبلاغ عن عمليات الاندماج والاستحواذ التي تتجاوز حجما معينا. وقد تؤدي مخالفة هذا الواجب إلى فرض غرامة مالية عن مخالفة إدارية وإصدار أمر بحظر الاندماج.

ويجب التحقق من خضوع العملية للإبلاغ، وإمكانية تطبيق المراجعة المبسطة، والحاجة إلى التشاور المسبق.

▶الوضع القانوني لتقنيات الشركة المستحوذ عليها وحقوق ملكيتها الفكرية بعد الاندماج والاستحواذ
يجب قبل الاستحواذ التحقق من حالة تسجيل براءات الاختراع والعلامات التجارية والتصاميم وحقوق المؤلف والأسرار التجارية وغيرها من حقوق الملكية الفكرية، وتحديد ملكيتها، والتأكد من عدم وجود نزاعات بشأن الاعتداء عليها.

ويعد وجود اتفاقيات سرية (NDA) مبرمة مع الشركاء التجاريين والموظفين، ووجود أحكام في عقود العمل تحدد ملكية حقوق الملكية الفكرية، من مسائل الفحص الأساسية.

▶إمكانية استمرار العلاقات مع الشركاء التجاريين والعلاقات التعاقدية بعد الاندماج والاستحواذ
إذا رفض الشركاء التجاريون الرئيسيون مواصلة التعامل أو غيروا شروطه بعد الاندماج والاستحواذ، فقد تنشأ مخاطر وقف تنفيذ العقود أو المطالبة بالتعويض عن الضرر.

ويجب مراجعة أحكام عقود الشركاء التجاريين الرئيسيين المتعلقة بالتنازل والاندماج ومدى استمرار العقود، وإجراء المشاورات المسبقة بشأنها.