CONTENTS
- 1. Юридическое консультирование по вопросам финансового регулирования | Обстоятельства дела о манипулировании рынком посредством CFD
- - Выводы суда предыдущей инстанции
- 2. Юридическое консультирование по вопросам финансового регулирования | Позиция Верховного суда Республики Корея
- - Приказ по CFD также может представлять собой манипулирование рынком
- - Ответственность может быть признана и без прямой сделки с акциями
- - Критерии установления манипулирования рынком
- 3. Юридическое консультирование по вопросам финансового регулирования | Учтенные Верховным судом Республики Корея критерии и значение решения
- - Основные критерии оценки
- - Значение решения
- 4. Юридическое консультирование по вопросам финансового регулирования | Правовые риски, подлежащие проверке предприятиями
- - Санкции Комиссии по финансовым услугам Республики Корея и уголовное наказание
- - Основные вопросы, подлежащие проверке
- 5. Юридическое консультирование по вопросам финансового регулирования | Содействие юриста по корпоративным вопросам
- - Содействие юриста по корпоративным вопросам
1. Юридическое консультирование по вопросам финансового регулирования | Обстоятельства дела о манипулировании рынком посредством CFD
Настоящее дело, связанное с юридическим консультированием по вопросам финансового регулирования, касалось обвинения подсудимых в том, что они управляли незарегистрированной организацией по доверительному управлению инвестициями и при помощи счетов CFD искусственно повышали цены акций определенных компаний либо препятствовали их снижению.
Прокуратура утверждала, что подсудимые, используя множество счетов CFD, неоднократно совершали согласованные сделки, покупки по завышенным ценам, операции по исчерпанию объема предложений и подавали фиктивные заявки на покупку в отношении 8 наименований акций, получив в результате неправомерную прибыль.
CFD — это внебиржевой производный финансовый инструмент, при котором инвестор не владеет реальными акциями, а расчеты производятся только по разнице, обусловленной изменением цены базового актива.
При подаче инвестором приказа по CFD брокерская компания управляет риском, совершая на реальном рынке сделки с соответствующими акциями для компенсации риска изменения цены либо заключая встречный договор (Back-to-Back).
Прокуратура сочла, что подсудимые использовали именно эту структуру для манипулирования ценами на реальном фондовом рынке.
Выводы суда предыдущей инстанции
Суд предыдущей инстанции исходил из того, что CFD являются «внебиржевыми производными финансовыми инструментами» по Закону Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах.
Статья 176 ранее действовавшего Закона Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах предусматривала, что объектом манипулирования рынком являются «котируемые ценные бумаги или биржевые производные финансовые инструменты», и суд счел, что CFD к ним не относятся.
Суд предыдущей инстанции также постановил, что приказ по CFD нельзя приравнивать к операции с котируемыми ценными бумагами, поскольку он не всегда приводит к сделке на реальном фондовом рынке, а брокерская компания может компенсировать риск различными способами.
На этом основании суд предыдущей инстанции не признал наличие состава преступления в виде манипулирования рынком в части использования счетов CFD.
2. Юридическое консультирование по вопросам финансового регулирования | Позиция Верховного суда Республики Корея
С точки зрения юридического консультирования по вопросам финансового регулирования данное решение подтверждает, что приказ с использованием CFD, являющегося внебиржевым производным финансовым инструментом, может образовывать состав манипулирования рынком по Закону Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах, если он приводит к фактическим операциям с котируемыми акциями, направленным на манипулирование ценами.
Верховный суд Республики Корея отменил оправдательный вывод суда предыдущей инстанции в части операций с CFD и направил дело на новое рассмотрение в Высокий суд Сеула.
Приказ по CFD также может представлять собой манипулирование рынком
Проанализировав формулировку статьи 176 ранее действовавшего Закона Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах, Верховный суд Республики Корея указал, что объектом манипулирования рынком, безусловно, являются котируемые ценные бумаги или биржевые производные финансовые инструменты, однако это не означает, что наказуемыми могут считаться только приказы, непосредственно касающиеся котируемых ценных бумаг.
Иными словами, операция не исключается автоматически из числа действий по манипулированию рынком лишь потому, что по форме она совершается с внебиржевым производным финансовым инструментом.
Ответственность может быть признана и без прямой сделки с акциями
Если приказ по внебиржевому производному финансовому инструменту, в связи с которым с существенной вероятностью ожидаются операции с котируемыми ценными бумагами или биржевыми производными финансовыми инструментами, после передачи через брокерскую компанию непосредственно приводит к приказу в отношении котируемых ценных бумаг, направленному на манипулирование ценами, такие действия также могут образовывать состав нарушения Закона Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах вследствие манипулирования рынком.
Верховный суд Республики Корея указал, что положения о манипулировании рынком в Законе Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах направлены на защиту инвесторов и обеспечение доверия к рынку ценных бумаг.
Суд постановил, что если приказ по CFD фактически вызывает совершение сделки на реальном фондовом рынке и в результате влияет на формирование цены акций, то он по существу не отличается от прямой сделки с акциями.
Критерии установления манипулирования рынком
В данном решении Верховный суд Республики Корея указал, что при установлении манипулирования рынком необходимо учитывать прежде всего фактическое содержание операции и ее влияние на реальный рынок, а не саму форму сделки с CFD.
Критерий оценки | Проверяемые обстоятельства |
|---|---|
Фактическое содержание операции | Приводит ли приказ по CFD к приказу на реальном фондовом рынке |
Влияние на рынок | Оказано ли влияние на формирование или поддержание цены акций |
Взаимосвязь приказов | Наличие связи между приказом по CFD и фактическим приказом на покупку или продажу акций |
Цель операции | Наличие цели сформировать или поддержать рыночную цену |
Способ совершения операций | Использовались ли такие способы манипулирования рынком, как согласованные или фиктивные сделки |
Структура операций | Использовались ли кредитное плечо и множество счетов |
Верховный суд Республики Корея установил, что значительная часть приказов подсудимых по CFD приводила к подаче приказов на реальном фондовом рынке, а подсудимые в достаточной мере осознавали особенности такой структуры операций.
Суд также постановил, что если структура операций с CFD предполагает влияние на фактическое формирование цены акций, то манипулирование рынком может быть признано даже при отсутствии прямых сделок с акциями.
3. Юридическое консультирование по вопросам финансового регулирования | Учтенные Верховным судом Республики Корея критерии и значение решения
Предприятиям, которым требуется юридическое консультирование по вопросам финансового регулирования, необходимо учитывать, что согласно данному решению операции с внебиржевыми производными финансовыми инструментами также могут быть признаны манипулированием рынком по Закону Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах в зависимости от их фактического содержания и влияния на рынок.
Наибольшее значение Верховный суд Республики Корея придал структуре взаимосвязи между приказами по CFD и приказами на реальном фондовом рынке.
Суд предыдущей инстанции не признал наличие состава преступления в виде манипулирования рынком на том основании, что CFD являются внебиржевыми производными финансовыми инструментами, а брокерская компания не обязана совершать сделки с акциями на идентичных условиях.
Однако, проанализировав фактическую структуру операций, Верховный суд Республики Корея установил, что значительная часть приказов подсудимых по CFD приводила к подаче приказов на реальном фондовом рынке.
В частности, согласно тексту решения, было выявлено множество случаев, когда приказы по счетам CFD в течение 1–2 секунд преобразовывались в идентичные приказы на реальном фондовом рынке.
Сотрудник соответствующей брокерской компании также показал, что преобразование приказа инвестора по CFD в биржевой приказ происходит за очень короткий промежуток времени.
На основании этих обстоятельств Верховный суд Республики Корея пришел к выводу, что приказы по CFD и приказы на реальном фондовом рынке не являются независимыми операциями, а фактически образуют взаимосвязанный поток операций.
Следовательно, даже если инвестор использовал счет CFD, соответствующий приказ может подлежать оценке как манипулирование рынком по Закону Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах, если он вызвал фактическую операцию с котируемыми акциями и повлиял на формирование их цены.
Основные критерии оценки
Критерий оценки | Обстоятельства, учтенные Верховным судом Республики Корея |
|---|---|
Связь между приказами по CFD и фактическими приказами на покупку или продажу акций | Значительная часть приказов по CFD приводила к подаче приказов на реальном фондовом рынке |
Структура хеджирующих операций брокерской компании | Для хеджирования риска брокерская компания непосредственно совершала сделки с акциями, являвшимися базовым активом |
Анонимность CFD | Фактическим участником сделки внешне могла быть указана иностранная брокерская компания или иное лицо |
Эффект кредитного плеча | Структура позволяла совершать крупномасштабные операции с использованием небольшого объема средств |
Цель манипулирования рынком | Использование множества счетов повлияло на формирование цены акций определенных компаний |
Верховный суд Республики Корея установил, что значительная часть приказов подсудимых по CFD приводила к подаче приказов на реальном фондовом рынке, а подсудимые в достаточной мере осознавали особенности такой структуры операций.
Суд также указал, что CFD позволяют использовать значительное кредитное плечо, а фактический участник операции не всегда четко раскрывается внешним лицам, в связи с чем существует риск использования CFD для манипулирования рынком.
Верховный суд Республики Корея пришел к выводу, что наличие манипулирования рынком необходимо устанавливать исходя не из формы операции, а прежде всего из ее влияния на реальный рынок и цели ее совершения.
Значение решения
Данное решение подтверждает, что совершение операции с внебиржевым производным финансовым инструментом само по себе не исключает применения положений Закона Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах о манипулировании рынком.
Ранее вопросы манипулирования рынком часто рассматривались преимущественно применительно к прямым сделкам с котируемыми акциями.
Однако Верховный суд Республики Корея постановил, что приказ с использованием CFD может быть признан манипулированием рынком, если он приводит к операции на реальном фондовом рынке и влияет на формирование рыночной цены.
Значение данного решения состоит, в частности, в том, что суд придал большее значение фактическому содержанию операции и ее влиянию на рынок, чем форме сделки.
В дальнейшем аналогичный правовой подход может применяться не только к CFD, но и к свопам совокупного дохода (TRS), структурированным производным финансовым инструментам и другим финансовым продуктам, связанным с фактическими операциями с базовыми активами.
Для предприятий это решение также означает, что использование юридически разрешенного финансового продукта само по себе не устраняет риски, предусмотренные Законом Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах.
Поскольку квалификация операций как манипулирования рынком или недобросовестной торговли может зависеть от структуры и способа подачи приказов, а также от влияния на рынок, значение юридического консультирования по вопросам финансового регулирования может возрасти.
4. Юридическое консультирование по вопросам финансового регулирования | Правовые риски, подлежащие проверке предприятиями
Предприятиям, которым требуется юридическое консультирование по вопросам финансового регулирования, необходимо учитывать, что согласно данному решению операции с внебиржевыми производными финансовыми инструментами могут быть признаны манипулированием рынком в зависимости от их фактического влияния на рынок.
Верховный суд Республики Корея придал большее значение структуре операций и их влиянию на рынок, чем форме сделки или наименованию финансового продукта. Поэтому предприятиям необходимо проверять соответствующие правовые риски уже на этапе разработки структуры операций.
Санкции Комиссии по финансовым услугам Республики Корея и уголовное наказание
① Лицо, подпадающее под любой из следующих пунктов, наказывается лишением свободы на определенный срок не менее 1 года либо штрафом в размере не менее 4-кратной и не более 6-кратной суммы прибыли, полученной вследствие нарушения, или предотвращенных убытков. Однако если нарушение не повлекло получения прибыли или предотвращения убытков, их сумму трудно определить либо 6-кратная сумма полученной прибыли или предотвращенных убытков не превышает 500 миллионов южнокорейских вон, верхний предел штрафа устанавливается в размере 500 миллионов южнокорейских вон.
4. Лицо, которое в нарушение части 1 статьи 176 при совершении операций с котируемыми ценными бумагами или биржевыми производными финансовыми инструментами совершило любое из действий, предусмотренных соответствующими пунктами указанной части, с целью создать ложное впечатление об активной торговле либо побудить другое лицо к ошибочному суждению
5. Лицо, которое в нарушение части 2 статьи 176 совершило любое из действий, предусмотренных соответствующими пунктами указанной части, с целью побудить к совершению операций с котируемыми ценными бумагами или биржевыми производными финансовыми инструментами
6. Лицо, которое в нарушение части 3 статьи 176 с целью зафиксировать или стабилизировать рыночную цену котируемых ценных бумаг либо биржевых производных финансовых инструментов совершило серию операций с такими ценными бумагами или производными финансовыми инструментами либо поручило или приняло поручение на их совершение
7. Лицо, которое в связи с операциями с ценными бумагами или производными финансовыми инструментами совершило любое из действий, предусмотренных пунктами части 4 статьи 176
Действующий Закон Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах предусматривает уголовное наказание за манипулирование рыночными ценами.
При наличии прибыли, полученной в результате нарушения, или предотвращенных убытков возможно назначение более строгого наказания в зависимости от их размера. Если сумма неосновательного обогащения составляет не менее 5 миллиардов южнокорейских вон, может быть назначено пожизненное лишение свободы либо лишение свободы на срок не менее 5 лет.
Также может рассматриваться вопрос о конфискации прибыли, полученной в результате нарушения, или суммы предотвращенных убытков либо о взыскании их денежного эквивалента. В ходе расследований Комиссии по финансовым услугам Республики Корея и Службы финансового надзора Республики Корея могут одновременно проверяться связи между счетами, сведения об операциях, движение денежных средств и записи сообщений.
Основные вопросы, подлежащие проверке
Предмет проверки | Основное содержание |
|---|---|
Операции с CFD и внебиржевыми производными финансовыми инструментами | Проверка связи с фактическими операциями с котируемыми акциями |
Структура доверительного управления инвестициями | Проверка необходимости регистрации деятельности по доверительному управлению инвестициями |
Способ управления счетами | Проверка регуляторных рисков, связанных с использованием множества счетов |
Система внутреннего контроля | Наличие системы выявления подозрительных операций и представления отчетности |
Контроль целей операций | Управление процессом принятия решений по операциям и внутренней документацией |
Взаимодействие с финансовыми органами | Создание процедур реагирования на расследования и проверки |
В отношении таких финансовых продуктов, как CFD, свопы совокупного дохода (TRS) и структурированные производные финансовые инструменты, связанные с фактическими операциями с базовыми активами, может иметь значение предварительная проверка цели операций и их влияния на рынок.
В зависимости от способа привлечения инвесторов, предоставления инвестиционных рекомендаций и управления счетами также может возникнуть вопрос о применении требований к деятельности по доверительному управлению инвестициями, поэтому необходима проверка общей структуры бизнеса.
5. Юридическое консультирование по вопросам финансового регулирования | Содействие юриста по корпоративным вопросам
Предприятиям, которым требуется юридическое консультирование по вопросам финансового регулирования, необходимо комплексно проверить не только законность структуры операций, но и требования Закона Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах в отношении недобросовестной торговли, систему надзора финансовых органов и возможность возникновения уголовной ответственности.
При операциях с такими внебиржевыми производными финансовыми инструментами, как CFD и TRS, большее значение может придаваться фактическому влиянию на рынок, чем форме сделки, поэтому существенна проверка правовых рисков на каждом этапе операции.
Юрист по корпоративным вопросам может совместно с юристом по финансовым вопросам, бухгалтером, юристом по административным вопросам и другими специалистами комплексно проверить структуру финансового продукта, применимость требований Закона Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах, порядок реагирования на расследование финансовых органов и вероятность уголовного производства, а также подготовить меры с учетом обстоятельств предприятия.
Содействие юриста по корпоративным вопросам
▶ Реагирование на расследования финансовых органов : систематизация истории операций, сведений о счетах, движения денежных средств и внутреннего процесса принятия решений, а также подготовка правовой позиции в рамках расследования Службы финансового надзора Республики Корея, рассмотрения Комиссией по ценным бумагам и фьючерсам Республики Корея и процедуры применения санкций Комиссией по финансовым услугам Республики Корея
▶ Проверка регулирования деятельности по доверительному управлению инвестициями : анализ способа привлечения инвесторов, факта предоставления инвестиционных рекомендаций и структуры управления счетами для определения необходимости регистрации деятельности по доверительному управлению инвестициями или инвестиционному консультированию и выявления рисков в структуре бизнеса
▶ Создание системы внутреннего контроля : совершенствование системы мониторинга подозрительных операций, правил совершения финансовых операций работниками, процедур контроля соблюдения законодательства и внутренней отчетности для управления риском нарушения Закона Республики Корея о рынке капитала и финансовых инвестиционных услугах
▶ Реагирование на уголовные и гражданские споры : анализ фактических обстоятельств и структуры операций и подготовка стратегии в случаях, связанных с манипулированием рынком, недобросовестной торговлей, взысканием неправомерной прибыли или исками инвесторов о возмещении вреда
Для комплексной проверки структуры операций и правовых рисков, связанных со сделками с CFD и другими внебиржевыми производными финансовыми инструментами, можно воспользоваться услугой 🔗Запись на юридическую консультацию с юристом по корпоративным вопросам.
