“翻转”10年增长6倍……如何防止全球市场门票变“毒”？

律师事务所（有限公司）大纶孙东厚 美国律师专栏

企业将总部迁往海外以吸引全球投资并成功进军海外的所谓“翻转”案例正在增加。试图通过建立当地合资企业（JV）进入全球生态系统的韩国企业数量也在增加。据媒体报道，国内进行转型的初创企业数量在10年间增加了6倍，从2014年的32家增加到2024年的186家。这表明，对于出口企业来说，按照全球标准重组治理结构不再是一种选择，而是增长的重要途径。

然而，仓促推行翻转实际上可能是有害的。这是因为你可能会面临意想不到的税收炸弹或管理危机。这是一个悲剧，只遵循表面的程序，而没有对“跨境”工作的专业理解，而“跨境”工作中两国的法律和制度错综复杂地交织在一起。必须清醒地认识到，未经充分法律诊断的翻转可能成为扼杀企业的致命陷阱，必须彻底排查法律风险。

遇到的第一个挑战是税收负担。此次翻转是通过将现有的韩国公司股票交换为新成立的美国控股公司股票来实现的。此时，韩国税务机关很可能将其视为实际的股票转让，并征收高额资本利得税。如果没有同时分析两国的税收条约和税法，没有设计合理的节税结构，则可能会出现企业家必须支付数亿韩元的转让税而没有实际收到现金的情况，具体取决于股票交易时的估值。

此外，韩美公司法体系的差异对经营权的威胁也不容忽视。许多公司所在地的美国特拉华州广泛认可“商业判断原则”，并大力保护董事会的权威。然而，矛盾的是，为了控制这种情况，美国投资者通过“合同”而不是法律向企业家施加强大压力。他们通过在投资合同中加入详细的保护性条款（例如广泛的否决权）来控制董事会，并在事后积极利用股东诉讼来质疑董事违反严格信托义务的行为。最终，如果不能过滤掉地方标准投资合同中的有毒条款，创始人尽管拥有名义股权优势，但很可能会失去实际的管理层领导力或陷入巨大的诉讼风险。事实上，国内著名创业公司创始人在B轮融资后被有效排除在董事会之外的案例还有很多。

资金转移过程中出现的违反外汇交易法的风险也是致命的。这是因为，忽略韩国外汇事前报告义务或违反程序可能会升级为刑事风险，导致调查机构调查。因此，如果不仔细审查两国的监管网络，成功吸引到的资金可能会突然成为动摇公司生存的枷锁。换句话说，海外资本流动是一个高度复杂的工程，超越了简单的合同审查，只有两国法律、制度、监管体系一致才能完成。

归根结底，解决这一切问题的关键还是在于实际的跨境能力。韩国和美国的法律不仅在语言上存在差异，而且在围绕公司的监管体系上也存在差异。不应忽视的是，仅根据美国法律做出的决定可能会直接违反韩国税务机关的税收逻辑或外汇交易法规定。现有国内大型律师事务所将实际工作委托给当地律师事务所的碎片化方式，难以及时、立体地了解两国有机交织的法律问题。还有人担心在紧急情况下沟通可能会延迟。

因此，对于一家即将在全球范围内全面迈进的公司来说，拥有一位能够同时应用两国法律标准并制定详细策略的工作专家的协助是至关重要的。除了碎片化的文件审查之外，两国律师还应该能够就单个案件进行实时沟通，并提出全面的解决方案。在韩国总部和美国当地律师就同一案件分别提供建议的结构中，这种差距成为一种风险。翻转的成败最终取决于两国的法律环境能否在一个策略中同时掌控。

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'Flip'，10年间增加了六倍......如何防止全球门票变成“有毒”？ （快捷方式）