CONTENTS
- 1. Contrat de cession et d’acquisition d’actifs | Présentation de l’affaire
- 2. Contrat de cession et d’acquisition d’actifs | Appréciation de la Cour suprême
- - Le report prolongé du paiement du prix peut constituer l’octroi d’un avantage économique excessif
- - Le transfert préalable des actifs suivi d’un paiement ultérieur est inhabituel au regard des pratiques commerciales courantes
- - La reconnaissance d’une intention de soutenir une société affiliée en crise de liquidités renforce l’appréciation du caractère indu du soutien
- - Le risque d’atteinte à la loyauté des transactions doit être apprécié séparément pour chaque acte, en tenant compte de sa substance
- 3. Contrat de cession et d’acquisition d’actifs | Critères d’appréciation de la licéité des transactions intragroupe
- - Principaux critères d’appréciation de la responsabilité
- 4. Contrat de cession et d’acquisition d’actifs | Liste de contrôle pratique destinée aux entreprises
1. Contrat de cession et d’acquisition d’actifs | Présentation de l’affaire
Dans cette affaire relative à un contrat de cession et d’acquisition d’actifs, la question centrale était de savoir si, parmi plusieurs opérations conclues entre des sociétés affiliées appartenant à un grand groupe d’entreprises, les conditions de certaines transactions avaient été conçues de manière à avantager une société affiliée déterminée.
Les sociétés concernées exerçaient respectivement des activités de distribution et de fabrication et de vente de vêtements et d’articles divers. La Commission coréenne du commerce équitable a considéré que les transactions conclues entre elles dépassaient le cadre de simples opérations intragroupe et constituaient un soutien indu à des personnes spécialement liées ainsi qu’à des sociétés affiliées.
La Commission contestait principalement trois actes.
② Le report prolongé du paiement du prix de cession et l’absence de perception d’intérêts de retard dans le cadre du contrat de cession et d’acquisition d’actifs liés à une marque de vêtements
③ La question de savoir si la prise en charge intégrale, par une société, de la rémunération d’une personne exerçant les fonctions de représentant légal des deux sociétés constituait un soutien en personnel
Appréciation de la juridiction inférieure
Concernant le contrat de cession et d’acquisition d’actifs en cause, la juridiction inférieure a relevé que le prix avait été payé sur une période d’environ 3 ans après la date de référence de la cession, sans garantie financière distincte ni application d’intérêts de retard. Elle a considéré que l’octroi d’un avantage économique excessif au moyen d’une transaction conclue à des conditions particulièrement favorables était établi.
2. Contrat de cession et d’acquisition d’actifs | Appréciation de la Cour suprême
Concernant le contrat de cession et d’acquisition d’actifs, la Cour suprême a confirmé l’appréciation de la juridiction inférieure et a estimé que la transaction avait été réalisée à des conditions particulièrement favorables à la société affiliée et qu’elle risquait de porter atteinte à la loyauté des transactions sur le marché.
Le report prolongé du paiement du prix peut constituer l’octroi d’un avantage économique excessif
Dans cette affaire, la date de référence de la cession des actifs était le 1er juillet 2014, et leur transfert effectif avait commencé à cette période.
Bien que le prix de cession dû par la société acquéreuse s’élevât à environ 51,1 milliards de wons sud-coréens, son paiement n’a été achevé qu’en juin 2017, soit près de 3 ans plus tard.
La société cédante n’avait toutefois mis en place aucune garantie financière destinée à assurer l’exécution de l’obligation. Elle n’avait pas non plus activement réclamé le paiement du prix et n’avait perçu aucun intérêt de retard, alors même que de tels intérêts auraient pu être dus.
Au regard de l’ensemble de ces circonstances, la juridiction a estimé que la société acquéreuse pouvait être considérée comme ayant bénéficié d’un avantage économique comparable à la mise à disposition sans intérêts de fonds correspondant au prix de cession impayé.
Cette opération avait donc été conclue à des conditions excessivement favorables par rapport aux conditions normales de transaction et pouvait constituer un acte de soutien visé par la Loi sur la régulation des monopoles et le commerce équitable.
Le transfert préalable des actifs suivi d’un paiement ultérieur est inhabituel au regard des pratiques commerciales courantes
La juridiction de deuxième instance et la Cour suprême ont particulièrement relevé que les actifs avaient déjà été transférés alors que le paiement du prix de cession avait été reporté pendant une longue période.
La formation de jugement a considéré que « le transfert des actifs avant même le paiement intégral du prix de cession » était en lui-même extrêmement inhabituel au regard des pratiques commerciales courantes.
Elle a notamment estimé que compte tenu du transfert d’actifs de marque d’une valeur substantielle et de leur capacité à générer ultérieurement des revenus stables, cette structure transactionnelle ne pouvait être considérée comme un simple retard de paiement.
Ainsi, même dans le cadre d’une transaction entre sociétés affiliées, lorsque les garanties, la gestion des échéances et les indemnités de retard qu’auraient normalement exigées des parties économiquement indépendantes font toutes défaut, la juridiction peut considérer qu’il s’agit en substance d’un mécanisme de soutien plutôt que d’un simple contrat formel.
La reconnaissance d’une intention de soutenir une société affiliée en crise de liquidités renforce l’appréciation du caractère indu du soutien
La Cour suprême a estimé que le recouvrement différé du prix de cession des actifs et l’absence de perception d’intérêts de retard ne constituaient pas une simple facilité transactionnelle, mais résultaient de l’intention de soutenir une société affiliée alors confrontée à une crise de liquidités.
Cette appréciation revêt une importance particulière pour la qualification d’un acte de soutien indu au regard de la Loi sur la régulation des monopoles et le commerce équitable.
Les transactions entre sociétés affiliées peuvent être fréquentes en pratique. Toutefois, lorsqu’elles ne sont pas conclues selon un prix et des conditions normaux, mais conçues pour alléger les difficultés financières d’une société déterminée, le risque qu’elles portent atteinte à l’ordre concurrentiel équitable s’accroît.
Le risque d’atteinte à la loyauté des transactions doit être apprécié séparément pour chaque acte, en tenant compte de sa substance
La Cour suprême a également confirmé que le caractère indu des actes de soutien et de l’octroi indu d’avantages à des personnes spécialement liées devait, en principe, être apprécié séparément pour chaque acte.
Dans cette affaire, la juridiction n’a pas procédé à une appréciation globale des actes liés au contrat de cession et d’acquisition d’actifs et de la prise en charge de la rémunération du représentant légal.
Elle a au contraire recherché si chaque acte faisait partie d’une série d’actes accomplis avec une intention ou un objectif commun. À défaut, leur caractère indu devait être examiné individuellement.
Elle a ainsi reconnu, pour la partie relative au contrat de cession et d’acquisition d’actifs, un risque d’atteinte à la loyauté des transactions sur le marché. Elle a toutefois examiné séparément la prise en charge de la rémunération du représentant légal et a estimé qu’elle ne permettait pas de reconnaître un degré comparable de restriction de la concurrence ou un risque de concentration de la puissance économique.
3. Contrat de cession et d’acquisition d’actifs | Critères d’appréciation de la licéité des transactions intragroupe
Même lorsqu’une opération revêt la forme d’un contrat de cession et d’acquisition d’actifs, elle peut soulever la question d’un soutien indu au regard de la Loi sur la régulation des monopoles et le commerce équitable si elle permet en pratique à une société affiliée d’utiliser des fonds sans intérêts pendant une longue période ou d’alléger ses contraintes de liquidités.
Le risque juridique peut notamment augmenter lorsque plusieurs des facteurs suivants sont réunis.
- Les actifs sont transférés en premier, tandis que le paiement du prix est reporté pendant une longue période
- Aucune garantie n’est constituée alors que le risque d’insolvabilité ou de détérioration de la liquidité du cocontractant est connu
- Aucune relance, mesure de recouvrement ou demande d’indemnités de retard n’intervient malgré le dépassement de l’échéance
- Le cocontractant appartient au même groupe d’entreprises et avait en pratique besoin d’un soutien
- La transaction présente une ampleur et des caractéristiques susceptibles d’influer sur la concurrence sur le marché
Dans les futurs litiges relatifs aux contrats de cession et d’acquisition d’actifs, les modalités de recouvrement du prix, les raisons de l’absence d’intérêts de retard et l’avantage économique obtenu en conséquence par le cocontractant sont susceptibles de constituer des questions centrales.
Principaux critères d’appréciation de la responsabilité
Catégorie | Principaux critères d’appréciation en pratique | Documents que l’entreprise doit préparer |
Représentants et direction | · Participation à la conception de la structure transactionnelle · Connaissance de la nécessité de soutenir la société affiliée · Approbation éventuelle de conditions anormales | · Procès-verbaux du conseil d’administration · Rapports internes · Documents d’approbation · Documents d’examen de la gestion des fonds |
Responsables financiers et juridiques | · Existence d’un plan de recouvrement du prix · Motifs de l’absence de demande d’intérêts de retard · Caractère raisonnable de l’absence de garantie | · Note d’examen du contrat · Documents de gestion des créances · Documents d’examen des garanties · Calendrier de recouvrement |
Personnel opérationnel | · Relances effectuées pour obtenir le paiement · Respect de la procédure interne d’approbation · Gestion effective des échéances de paiement | · Courriels · Courriers officiels · Documents de validation · Communications relatives au recouvrement des créances |
Personne morale (entreprise) | · Conception de la transaction selon un prix et des conditions normaux · Existence éventuelle d’une structure destinée à soutenir une société affiliée déterminée | · Normes internes applicables aux transactions intragroupe · Dispositif de contrôle des transactions avec des personnes spécialement liées · Politique de conformité · Documents de contrôle a posteriori |
4. Contrat de cession et d’acquisition d’actifs | Liste de contrôle pratique destinée aux entreprises
Les contrats de cession et d’acquisition d’actifs sont fréquemment utilisés dans le cadre de restructurations d’entreprises, de transferts de marques, de réorganisations de divisions et d’ajustements des fonctions entre sociétés affiliées.
Toutefois, comme l’illustre cet arrêt, des conditions transactionnelles anormalement conçues peuvent concrétiser un risque d’infraction à la Loi sur la régulation des monopoles et le commerce équitable.
Les entreprises doivent donc examiner préalablement les éléments suivants.
Les contrats de cession et d’acquisition d’actifs étant fréquemment utilisés lors des réorganisations au sein des groupes d’entreprises, les risques relevant de la Loi sur la régulation des monopoles et le commerce équitable doivent être examinés dès la définition de l’objectif et des conditions de la transaction.
Il est plus important de concevoir dès l’origine les modalités de recouvrement du prix, les intérêts de retard, les garanties et les procédures d’approbation selon des conditions proches de celles d’une transaction normale que de soutenir ultérieurement qu’il s’agissait simplement d’une transaction entre sociétés affiliées.
Le Cabinet d’avocats Daeryun collabore avec des juristes intervenant dans les affaires de droit de la concurrence pour fournir, dans le cadre des contrats de cession et d’acquisition d’actifs, une assistance couvrant la réponse aux enquêtes de la Commission coréenne du commerce équitable, l’examen du régime juridique des actes de soutien indu, l’analyse de la structure des transactions avec des personnes spécialement liées, l’examen des contrats et l’amélioration des dispositifs de contrôle interne.
Lorsqu’une transaction entre sociétés affiliées est envisagée ou que ses conditions font déjà l’objet de contestations, il convient d’établir précisément les faits et de procéder à un examen juridique dès le stade initial.
Pour toute question relative à ces sujets, il est possible de 🔗prendre rendez-vous pour une consultation juridique avec un avocat en droit de la concurrence.
Daeryun, classé 9e parmi les cabinets d’avocats de la République de Corée selon les déclarations de TVA déposées en 2025 auprès du Service national des impôts coréen, fournit des services juridiques adaptés aux besoins de ses clients.
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