CONTENTS
- 1. 企业并购（M&A） | 基本概念说明
- 2. 企业并购 | 企业收购概念及必要性
- - 企业收购程序
- - 企业尽职调查检查清单
- 3. 企业并购 | 企业合并概念及必要性
- - 企业合并程序
- 4. 企业并购 | 企业收购与合并的区别
- - 企业收购与企业合并的优缺点比较
- - 按企业情况的选择策略
- 5. 企业并购 | 企业会关注的主要M&A法律、实务问题
1. 企业并购（M&A） | 基本概念说明
企业并购（M&A）是指一家企业取得另一家企业的股份或资产，或两家企业合而为一、整合法人的一系列法律行为。
这不仅是扩大公司规模，更被用作确保经营权、进军新事业、扩大市场支配力、获取人才及技术的核心战略手段。
由此，企业并购成为弥补不足之处、最大化未来成长可能性与潜力的重要手段。
此外，通过迅速进入新事业领域，为抢占市场竞争优势提供机会。
企业并购的事前准备与过程管理尤为重要，特别是在收购其他企业或吸收其一部分的过程中，要求对相关法令有透彻的理解与掌握。
应事先预防法律风险与纠纷，并奠定能够迅速应对可能发生的法律问题的基础。
2. 企业并购 | 企业收购概念及必要性
企业收购，是指一家企业取得另一家企业的经营权或一定股权，从而实质性支配该企业。
收购方式有股份收购与资产收购，股份收购时原法人照原样存续，资产收购则可选择性承继资产与负债。
企业收购出于进军新事业领域、获取人才及技术、牵制竞争对手、改善收购企业业绩及提升资产价值等目的，尤其也被用作改善公司治理结构或结构调整的手段。
收购过程中伴随股东大会决议、信息披露、签订收购合同、尽职调查等诸多法律程序，故事前审查必不可少。
企业收购程序
企业收购程序一般按事前审查 → 企业尽职调查 → 签订正式合同 → 权利转移的顺序进行。
① 在事前审查阶段，确认收购对象企业的财务结构、经营环境、诉讼风险等，并协商出售意向及收购条件。
② 在企业尽职调查过程中，就会计、税务、法律、人事、知识产权、公平交易风险等全面开展审查，尤其对未披露债务、诉讼纠纷、违约事项的风险审查十分重要。
③ 在正式合同中，协商并载明收购价格、交易条件、陈述及保证、违约条款、先决条件等。
④ 最后通过尾款支付及权利转移，收购程序终结。
企业尽职调查检查清单
作为企业收购程序之一的企业尽职调查进行时，须对法律风险、财务、税务、人事、事业权、主要合同等全部部门予以周密核查，为此最好备妥一份综合性检查清单。
下面按项目为您整理企业尽职调查检查清单。
▶法律
代表董事、高管、监事选任及解任相关文书
法人设立/许可、营业执照等各类许可证、登记证
诉讼、行政处分、公平交易委员会调查与否
主要合同（供应合同、劳务合同、租赁合同、许可合同）
担保设定情况（抵押、质权、假扣押、假处分）
知识产权（专利、商标、著作权、外观设计权登记证）
个人信息保护法规遵守与否（个人信息处理方针、同意书）
▶财务
负债、贷款、暂付款、担保设定明细
资产状况（房地产、有形资产、投资资产、存货资产）
主要金融机构交易明细、贷款约定书
应收款、应付款、债权债务逾期情况
营业权、无形资产评估资料
关联公司、特殊关系人交易明细
▶税务
税务稽查历史及追征税额
加算税、滞纳税额、假扣押税款明细
暂付款、与业务无关资产相关税务风险
转让定价税制及国际税务问题与否
税额扣除及税款减免适用明细
▶人事劳务
是否拖欠工资、未支付离职金
工作时间、休息日、年假管理情况
集体协议、工会活动、劳动者代表选任与否
四大保险参保情况及是否滞纳
主要人力激励、股票期权支付明细
主要高管合同及解任、竞业禁止条款与否
3. 企业并购 | 企业合并概念及必要性
企业合并，是指两个以上法人合并为一个法人，分为新设合并（原有公司全部清算后设立新法人）与吸收合并（存续公司+消灭公司）。
合并出于扩张事业领域、防止重复投资、提升经营效率、收购竞争对手、税制优惠等目的而被广泛运用。
尤其常被作为内部结构调整、强化子公司经营权、扩大行业占有率等战略手段，并伴随股东大会特别决议、债权人保护程序、合并合同作成，以及《商法》与《公平交易法》上的申报程序。
企业合并程序
企业合并遵循以下法律程序。
① 合并基本协商及决策：董事会决议及两家公司协商
② 签订合并合同：载明合并目的、条件、新股发行计划、合并日等
③ 股东大会特别决议：股东大会需已发行股份总数三分之二以上赞成
④ 债权人保护程序：公告后一个月内受理异议申请
⑤ 企业结合申报：超过一定销售额或资产标准时申报并接受审查
⑥ 合并登记及法人整合：吸收为存续公司或设立新法人
4. 企业并购 | 企业收购与合并的区别
企业收购与合并虽都伴随企业治理结构的外形变化，但法律形式与效果不同。
企业收购：原法人的法律地位得以维持，收购方通过买入股份或资产支配经营权
企业合并：一家公司消灭，或两家公司消灭后设立新公司，法人格整合
法律上的差异包括股东大会决议要件、债权人保护程序、企业结合申报、税务处理方式、被收购公司债务、诉讼的承继与否等；在实务上，收购的灵活性与合并的程序透明性各被视为其优缺点。
企业收购与企业合并的优缺点比较
| 区分 | 企业收购 | 企业合并 |
|---|---|---|
| 概念 | 在使原有公司照原样存续的同时，收购方买入该公司股权以确保支配权 | 将两家以上公司合并为一，整合法人格 |
| 优点 | 程序相对迅速，可予简化 被收购法人保持独立性，可利用既有事业基础 可调节收购范围（股权/资产），灵活设计收购结构 可运用敌意M&A等经营权确保策略 | 通过法人格整合，确保管理效率与经营权稳定性 债务、诉讼也随合并一并承继，便于法律清理 法人格一元化，简化税务、会计、治理结构 提升合作方、金融机构信赖度的效果 |
| 缺点 | 若不承继被收购法人既有债务、法律纠纷，则风险仍有残留 主要交易方、员工是否同意为变数 | 需股东大会特别决议、债权人保护程序等复杂程序 合并比率核定、行使股份收买请求权可能产生费用负担 可能担忧被合并法人品牌价值、组织文化的丧失 |
按企业情况的选择策略
若是只想购入资产并将法律责任降至最低的企业，则推荐可不承继债务、诉讼、合同关系、仅确保所需事业资产的企业收购。
此外，若是欲长期稳定经营权并整合法人的企业，则推荐可使被合并法人的法人格消灭、确保运营效率的企业合并。
5. 企业并购 | 企业会关注的主要M&A法律、实务问题
下面整理企业会关注的主要M&A法律、实务问题。
▶并购后既有员工、劳动合同及集体协议的承继与否
企业收购或吸收合并被收购企业时，既有员工的劳动合同自动承继，既有集体协议的效力亦得以存续。
尤其集体协议上的劳动条件、福利待遇、解雇程序规定对合并法人同样适用，可能与收购企业的薪酬结构或人事方针产生冲突，故事前尽职调查必不可少。
▶并购合同中务必包含的核心条款
M&A合同中不仅应载明收购条件，还应载明陈述、保证条款、违约金、先决条件、保密、竞业禁止、诉讼、债务承继、知识产权转移，乃至事后整合（PMI）计划。
若有遗漏，则日后可能面临意料之外的诉讼、经营权纠纷、税款追征、营业秘密泄露等风险。
▶企业尽职调查（Due Diligence）中务必核查的事项
不应仅审查财务报表，还须仔细确认未披露债务、诉讼/纠纷进展情况、知识产权登记及侵权纠纷与否、违反《公平交易法》风险、违反《分包法》、许可状态、主要交易方合同、劳动合同。
尤其若为营业受让，务必确认许可权能否转移。
▶并购后的经营权防御策略
被收购企业的既有经营层、小额股东或敌意投资者，可能尝试股东权纠纷或妨碍经营权的行为。
为此，应制定发行新股、发行无表决权股份、确保友好股权、设定股东大会特别决议要件等防御策略。
▶并购后可能发生的税务风险
合并法人的情形，可能发生被合并法人亏损结转扣除限额、资产重估税、转让所得税、取得税、赠与税问题。
尤其资产购入收购时，须周密审查取得税负担、合并差益是否课税，乃至事后交易的增值税问题。
▶《公平交易法》上企业结合申报要件与违反风险
依《公平交易法》，一定规模以上的并购负有企业结合申报义务，违反时可能被课处课征金及合并禁止命令。
务必确认是否属申报对象、是否可能简易审查、是否需要事前协商。
▶并购后被收购企业的技术、知识产权权利关系
收购前务必确认专利、商标、外观设计、著作权、营业秘密等知识产权的登记情况、所有权归属、有无权利侵害纠纷。
尤其与合作方、员工签订的保密合同（NDA）及劳动合同上有无知识产权归属条款，也是核心核查事项。
▶并购后交易方、合同关系的维持可能性
企业并购后，若主要交易方拒绝交易或变更条件，可能发生合同履行中断或损害赔偿请求风险。
务必审查与主要交易方合同上关于转让、合并时合同是否维持的条款，并事先协商。
